中外合资经营企业与公司法的治理结构比较.doc

中外合资经营企业与公司法的治理结构比较 摘 要：根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》及其实施条例等法律规定，中外合资经营企业和外资企业的组织形式为有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式，这就表明，有限责任公司是中外合资企业通常采取的组织形式。因此，从理论上讲，中外合资经营企业的治理结构与有限责任公司的治理结构应当基本一致。但我国《中外合资经营企业法》及其实施条例颁布在先，《公司法》在后，在实践中因上述两部法律在公司治理结构及相关方面规定不一致而发生的相关纠纷和问题并不少见。中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例(2001年修订)第三十条第三十七条 权利机关 董事产生方式 董事任期 法律依据 中外合资经营企业 董事会 董事名额的分配由合营各方参照出资比例协商确定。 《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例 有 限 责 任 公 司 一般有限责任公司 股东会 出资 章程规定，最长不超过3年 《公司法》第37、46、58、68条 一人有限责任公司 出资人 出资 国有独资公司 董事会 董事会成员由国有资产监督管理机构委派 股份有限公司 股东大会 出资 同上 《公司法》第99条 从上面表格可以看出，有限责任公司的股东会是公司的最高权力机构。如在章程中无特殊约定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，也就是说，谁的股权比例大，其所代表的表决权就大。但根据《中外合资经营企业法》及其实施条例，合资企业不设股东会，董事会是公司的最高权力机构，决定公司的一切重大事项。各投资方委派董事的人数并不完全取决于其出资的比例，投资方之间可以协商方式确定各自委派董事的人数。也就是说，董事会在行使表决权时，表决事项的通过与否是由“人数”来决定的，与出资比例没有必然关系。这就与现代企业的“资合”性质背道而驰。而从现代公司制度的本质上看，公司是资本的融合，股东权利的大小应直接与出资额的多少成正比。因此，应由股东会作为公司的最高权力机构。但《中外合资经营企业法》及其实施条例在此问题上与现代公司的基本制度不一致，明确规定由董事会作为公司的最高权力机构，导致合资企业面临很多纠纷和僵局。 对此，我觉得立法可以考虑允许中外合资企业设立股东会，明确合资企业的股东会的地位及责任，改变“惟董事会独大”的局面，丰富和完善合资企业的治理结构层次，使合资企业的股东有权直接参与和决定企业的一切重大事项，从而从法律上赋予合资企业股东会现代企业制度意义上的最高权力。中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例第三十二条 第四十八条设立合资企业监事会，由监事会作为一个相对独立的机构，负责监督董事会和经理人员的行为，建立完善内部制衡机制。 由于《公司法》在《中外合资经营企业法》之后制定，所以很多地方更好的体现了现代企业的理念。中外合资经营的模式是中国改革开放之后重要的企业模式之一，在我国引进外资、发展经济的过程中扮演着不可或缺的角色。