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烟草专卖行政执法中取证、求证和质证问题的思考 昌平区烟草专卖局刘丽张凯 “先取证，后裁决”是我国行政机关履行职责的基本规则，也是我国行政法中依法行政的基本原则。行政 机关在作出裁决之前应充分收集证据，根据事实对照法律规定作出裁决，而不能在毫无证据的情况下，对行 政相对人实施任何具体行政行为。在烟草专卖行政执法所依据的法律法规中，《行政处罚法和髟咽草专卖 处罚程序规定》有规定：行政机关在收集证据时，可以采取抽样取证的方法；在证据可能灭失或者以后难以 取得的情况下，经行政机关(本级烟草专卖行政管理机关)负责人批准，可以先行登记保存。这就涉及到烟 草专卖行政执法过程中行政执法人员如何取证、求证和质证的问题。 一、行政执法采用的证据应客观、真实、合法 证据制度的首要问题是证明对象的确定，即只有通过客观、真实、合法的证明材料形成具有法律效力的 证据链，才能确定证明对象的法律属性。所以，证据链上的每一个证明材料必须具有客观、真实、合法的属 性。在行政案件的处理中，证据的客观性表现为证明材料不是主观臆造的，不依赖于人们的意志为转移，也 不以时间、空间和环境的变化而变化；证据的真实性表现为证据形成的原因、发现证据的客观环境、证据本 身的原始属性以及提供证据的相关因素具备真实性；证据的合法性表现为证明材料符合法定的表现形式、取 得材料的方法要合法，即证明材料的取得需符合相关实体法和程序法的要求。 绗政处罚法》规定：行政机关在做出行政处罚决定之前，应当告知当事人做出行政处罚决定的事实、理 由及依据，并告知当事人依法享有的权利。同样， 绗政许可法》也对申请办理行政许可设置了告知程序。 但是在案件处理过程中，常常出现烟草执法人员忽略依法取证、求证和质证的现象。如相关法律规定， “简 易程序可以不设置文书告知，但要口头履行告知义务；但一般程序必须用书面形式告知，告知的日期要在做 出行政处罚决定之前告知当事人享有的权利。”这里也涉及到行政执法人员在执法过程中严格依据法律规定的 程序取证和求证的问题。行政处罚决定书、告知文书以及相应时限的规定都是法律对物证、书证的相关要求， 如果执法人员事后未履行告知义务，都会违反法律规定，使行政执法中采用的证据缺乏证明力和公信力。 “一招不慎，全盘皆输”一旦引起行政诉讼，由于执法人员采用的证据不合法或缺乏证明力都可能引起败诉。 二、证据的收集程序或提取方法必须符合法律的有关规定 烟草执法人员在行政执法过程中的主动地位决定了在作出具体行政行为之前，不仅要有充分的事实依据。 还要有明确的法律根据。这意味着行政执法人员在主动收集或提取证据时，需依法作出具体行政行为。为此， 烟草执法人员必须严格按照t关于行政诉讼证据若干问题的规定}、心咽草专卖行政处罚程序规定》等文件中 对证据所要求具备的形式要求和取证程序来合法调查，并依法进行核实以保证取得的证据客观、真实、合法。 这里就涉及到行政执法人员在执法过程中依法求证和质证的问题。在烟草专卖执法过程中，如何准确理解和 掌握证据的证明标准，如何充分把握客观、真实、合法的原则是每个烟草专卖人员所亟需解决的问题。如刑 事诉讼法规定执法人员严禁刑讯逼供，因此使用任何刑讯或非法手段限制人身自由的方式。提取行政相对人 的口供的。都属非法求证，不具有证据的合法性；再如我国刑事诉讼法规定鉴定结论和勘验检查笔录上必须 有鉴定人员或勘验检查人员的签名盖章，因此没有签名盖章的鉴定结论和勘验检查笔录就属于形式不合法、 不能质证的证据。 三、行政执法采用的证据制作应达到法律法规的要求 在烟草专卖执法过程中用到的证据主要有物证类证据、笔录类证据、鉴定结论类证据等，烟草专卖执法 部门在制作证据过程中，除了要按照绗政处罚法》、 绗政复议法》和绗政诉讼法》和最高法院关于行政 诉讼证据的司法解释等规范性文件要求来制作外，还必须严格按照国家烟草专卖局下发的《关于印发烟草专 卖执法文书格式的通知》的明确规定来制作。这涉及到如何在制作行政文书中依法制作证据文书的问题。证 据能否很好地对案件起到证明作用，除了要求调查取证程序合法，证据内容达到充分、真实、客观之外，还 53 需要以规范的形式来承载与表达，如果证据在制作上未达到法律法规的要求，制作上存在瑕疵，那么证据文 书缺乏应有的效力。如勘验笔录是烟草专卖执法人员全面记录发案现场及相关场所的勘验、检查情况，以及 依法搜集、提取证据等事项的证据性文书。勘验笔录主要部分的制作，应按照检查过程对