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试论专家责任 随着社会的进步和文明的发达，人民群众在生活中对专家所提供的服务和信息的依赖度日益增大，而专家的专业服务活动不可避免地会出现瑕疵，势必引发专家与他人尤其是委托人之间的各种民事纠纷，专家责任问题便由此凸显出来。目前，在我国《民法典》起草过程中，专家责任的规定倍受人们关注。本文拟从界定专家和专家责任的概念入手，系统剖析专家责任的性质、归责原则、抗辩事由和损害赔偿，在此基础上提出了构建与完善我国专家责任制度的初步立法设想,冀对即将出台的《民法典》中设立此项制度有所裨益。 一.民法意义上的专家和专家责任 专家，从文理解释，是指在学问、技术某一方面有专门研究或特长的人。 在现实生活中专业人员有很多种类，比较典型的有律师、建筑设计师、医师、会计师、房地产评估师和专业鉴定人员等，其所履行的职能也各不相同，因此要概括其法律特征较为困难。一般而言，专家具有以下四个特征：其一，工作性质属于高度的专门性，其中心不是体力工作而是精神的、判断的工作；其二，重视高度的职业道德和与顾客的信赖关系；其三，大多要求一定的资格，并由专家集团维持一定的业务水平；其四，具有较高的社会地位。　由此，专家的法律涵义可以确定为：具有专业知识或专门技能，依法取得国家认可的专业资格证书和执业证书、向公众提供专业服务的人。　 那么，何谓专家责任？一般是指具有特别知识和技能的专业人员在履行专业职能的过程（执业）中给他人造成损害所应的承担的民事责任。民事责任是指民事主体违反合同义务或法定民事义务而应承担的法律后果。合法的民事权益受法律保护，如果受到他人的非法侵犯，则需要给权利人以充分的法律救济，这就是民事责任制度。由于专家的上述特征，其在执业活动中以专业知识或专门技能向公众提供服务，往往对当事人之利益、生命健康、财产安全关系重大，一旦履行不当，势必给当事人造成严重的损失。基此，专家从事执业活动在遵循相关的法律、法规、行业规范和操作规程等的前提下，必须尽到比一般人更高的特殊职业义务，即高度注意义务、忠实义务和必威体育官网网址义务，维护委托人的合法权益。一旦违反高度注意义务、忠实义务或必威体育官网网址义务的，就应当认定其行为是违法的，并承担相应的民事责任。同时，根据专家的特殊职业义务内容，我们可把承担专家责任划分为三种类型： 一是违反高度注意义务型，是指专家因具有高度的专业知识或专门技能所产生的义务，一般以同专业领域的专家在执业活动中所通常应履行的注意义务为判断标准。其实质是一种客观的基准决定的责任,对具有一定基准以上的能力、技能的信赖为基础的保证责任。如建筑师的设计错误，即其典型。 二是违反忠实义务型，是指因委托人依赖而被委以裁量权的专家，从委托人利益的观点来看不适当地行使裁量权时所应负的责任。其实质等同于善良管理人的注意义务，应为委托人的最大利益而实施行为，不得同时追求第三人或自己的利益。如医师在输血时未进行血型检查，结果造成他人损害，问题不在于是否具备专家的能力，而属于忘记了委托人的利益的不诚实行为。 三是违反必威体育官网网址义务型，是指专家应保守在执业活动中所知悉的委托人的商业秘密和个人隐私。其实质是基于专业服务合同的附随义务，违反该义务归属于不完全履行的情形，一旦造成损害，应承担相应的责任。 　　二.专家责任的性质 　　专家责任是一种民事责任。根据责任发生根据的不同，民事责任主要分为合同责任和侵权责任。从世界范围来看，大陆法系国家中较多地主张专家责任是一种契约责任，即使是致第三者以损害，也依保护第三者效力的契约或契约缔结上的过失对受害人予以保护；在英美法系的国家，判例和学说一般都主张专家责任属于侵权责任。在我国，关于专家责任的性质，学者论述甚少且认识尚不统一，多数倾向于 “侵权责任说”。但笔者认为，专家责任从本质上说是一种有限制的责任竞合，即专家责任的特点在于它仅限于专家执业范围，受害人可能是委托人也可能是委托人之外的其他利害关系人，根据责任对象的不同，对委托人除了承担合同责任外，还要承担侵权责任；对第三者则承担侵权责任。　 　　（一）对委托人的责任承担 　　1.合同责任：是指专家履行专业服务违反合同约定，因此对委托人所造成的损害必须负赔偿之责。专家在开展执业活动时，一般要事先与委托人签订专业服务合同，对合同目的、履行内容和违约救济等作出约定。我国《合同法》第107条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。因此，委托人与专家发生民事纠纷时，可以首先考虑以服务合同为依据追究相关人的违约责任。 2.侵权责任：是指专家在执业过程中，因一般过失、重大过失、欺诈等不当行为而侵犯委托人的权益，而承担相应的责任。尽管专家与委托人之间一般存在合同关系，但由于合同的相对一方较之专业人员而言，对有关的