适用《刑法修正案六》的几个问题.pdf

和谐社会的刑法现实问题 适用《刑法修正案(六)》的几个问题 隋光伟+ 一、 关于利用职务之便非法谋取利益的问题 《刑法修正案(六)》第7条将刑法第163条所规定的公司、企业人员受 贿罪修改为“公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取 他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以 下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财 产”。“公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便 利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前 款的规定处罚”。“国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国 有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事 公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的 规定定罪处罚。”以上修改将商业贿赂罪的主体扩大到公司、企业以外的其 他单位的工作人员，修改前的刑法第163条和第164条分别规定了公司、企 业人员受贿罪和对公司、企业人员行贿罪。但对公司、企业以外的单位的非 国家工作人员利用职务便利进行“权钱交易”、危害社会利益的行为惩处没 有明确的法律依据。《刑法修正案(六)》第7条和《刑法修正案(六)》第 8条的修改扩大了商业贿赂罪犯罪主体的范围。近年来不少性质上属于非公 司、非企业的医疗单位的工作人员，其利用开处方、使用医疗器材的职务便 利，非法收受售卖药品、医疗器材单位人员的贿赂，如收取药品回扣处方费、 赞助费、推荐费等，往往数额较大甚至巨大，按修改前的刑法规定因为此类 工作人员不具备“公司、企业工作人员”的身份，司法机关无法追究其刑事 责任。然而，无论就此类人员的主观故意来看，还是就其行为所导致的社会 危害性来看都是非常严重的。当前在查处商业贿赂以及国家工作人员贿赂犯 罪案件中，还存在一些新情况、新问题，特别是采取一些更为隐蔽的交易形 式收受请托人财物的受贿行为，诸如以明显低于市场的价格①向请托人购买 房屋、汽车等物品；以明显高于市场的价格向请托人出售房屋、汽车等物品； +长春市人民检察院副检察长，吉林大学法学院兼职教授，中国人民大学博士后。 ①前款所列市场价格包括商品经营者事先设定的不针对特定人的最低优惠价格。 适用《刑法修正案(六)》的几个问题 以其他交易形式非法收受请托人财物；收受请托人提供的干股；①由请托人 出资，“合作”开办公司或者进行其他“合作”投资，获取“利润”的； 以委托请托人投资证券、期货或者其他委托理财的名义获取“收益”，或 者虽然实际出资，但获取“收益”明显高于出资应得收益；通过赌博方式 收受请托人财物。以给特定关系人安排工作为名，使特定关系人②不实际工 作却获取薪酬；授意请托人以本规定所列形式，将有关财物给予特定关系 人；收受请托人房屋、汽车等物品，未变更权属登记或者借用他人名义办 理权属变更登记的均可认定等。上述行为由于缺乏必要的法律规定，在认 定犯罪中确实存在一定的困难。根据国际惯例，凡是具有职务或从事公务 的人员因职业关系获取不正当利益，包括一切违背廉政原则的经营或者兼 职获利行为，都应视为腐败犯罪。但将此类行为一并规定在贿赂犯罪中也 不尽合理，除了一些明显利用职务之便变相受贿犯罪之外，有的行为应当 另行规定为公职人员为他人谋取不当利益罪和非法获取不当利益罪。另外， 未实际实现的利益或预期实现的利益，如何确认其犯罪形态，也是需要进 一步明确的，笔者认为只要明确约定或者按照约定正在实施，没有实现的 客观障碍，主观上没有明确表示放弃就应当予以确认为既遂。 关于骗取银行贷款的问题 卷 《刑法修正案(六)》在原刑法第175条规定：“以转贷牟利为目的，套 取金融机构信贷资金高利转贷他人，违法所得数额较大的，处三年以下有期 徒刑或者拘役，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金；数额巨大的，处三年 以上七年以下有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金。单位犯前款 罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员， 处三年以下有期徒刑或者拘役。”后增加一条，作为第175条之一：“以欺骗 手段取得银行或者其他金融机构贷款、票据承兑、信用证、保