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第五章 建设工程合同法律制度 第一节 合同法概述 一、合同概述 （一）合同的概念 一般意义的合同，泛指一切确立权利义务关系的协议，但《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）中所规定的合同仅指民法意义上的财产合同。 （三）《合同法》的内容简介 《合同法》共23章428条，分为总则、分则和附则三个部分。其中总则部分共8章，将各类合同所涉及的共性问题进行了统一规定，包括一般规定、合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的变更和转折、合同的权利义务终止、违约责任和其他规定等内容。分则部分共15章，分别对买卖合同，供用电、水、气、热力合同，赠与合同，借款合同，租赁合同，融资租赁合同，承揽合同，建设工程合同，运输合同，技术合同，保管合同，仓储合同，委托合同，经纪合同和居间合同进行了具体规定。附则部分仅1条，规定了《合同法》的施行日期。限于篇幅，本章仅就《合同法》总则部分的规定作一阐述。 二、合同的订立 （一）合同的形式 合同形式是合同当事人所达成协议的表现形式，是合同内容的载体。《合同法》规定：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 （二）合同的内容 合同一般包括以下条款：1.当事人的名称或者姓名和住所。2.标的。3.数量。4.质量。5.价款或者报酬。6.履行期限、地点和方式。7.违约责任。8.解决争议的办法。 （三）合同订立的方式 《合同法》规定：当事人订立合同采取要约、承诺方式。 1.要约 （1）要约的概念 要约是希望和他人订立合同的意思表示。在要约中，提出要约的一方为要约人，要约发向的一方为受要约人。根据《合同法》的规定，要约应当具备以下条件： 1）内容确定；2）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。 如果当事人一方所作的是希望他人向自己发出要约的意思表示则是要约邀请，或称为要约引诱，而不是要约。比如寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书等。 （2）要约的效力 《合同法》规定：要约到达受要约人时生效。《合同法》对要约效力作出了如下规定： 1）要约的撤回。《合同法》规定：要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者要约同时到达受要约人。这时要约并没有生效。 2）要约的撤销。撤销要约是指要约生效后，在受要约人承诺之前，要约人通过一定的方式，使要约的效力归于消灭。《合同法》规定：要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。同时，《合同法》也规定了不得撤销要约的情形：要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；或者受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。 （3）要约失效 要约失效即要约的效力归于消灭。《合同法》规定了要约失效的四种情形： 1）拒绝要约的通知到达要约人； 2）要约人依法撤销要约； 3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。 2.承诺 （1）承诺的概念 承诺是受要约人同意要约的意思表示。根据《合同法》的规定，承诺生效应符合以下条件：1）承诺必须由受要约人向要约人作出。2）承诺的内容应当与要约的内容相一致。3）受要约人应当在承诺期限内作出承诺。 （2）承诺的效力 《合同法》规定：承诺通知到达要约人时生效。承诺生效时合同即告成立，《合同法》对合同成立的时间规定了四种情况： 1）承诺通知到达要约人时生效； 2）当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立； 3）当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。 4）法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 （3）承诺的撤回 关于承诺的撤回，《合同法》规定：承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。 三、合同的效力 合同的效力，是指合同所具有的法律约束力。 （一）合同生效条件 合同生效，即合同发生法律约束力。全同生效后，当事人必须按约定履行合同，《合同法》对合同生效规定了三种情形： 1.成立生效 (1）批准登记生效 (2）约定生效 （二）效力待定合同 效力待定合同是指行为人未经权利人同意而订立的合同，因其不完全符合合同生效的要件，合同有效与否，需要由权利人确定。根据《合同法》的规定，效力待定合同有以下几种： 1.限制民事行为能力人订立的合同 限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效。 2.无效代理合同 代理合同是指行为人以他人名义，在代理权限范围内与第三人订立的合同。而无权代理合同则是行为人不具有代理权而以他人名义订立的合同。对于无权代理合同，《合同法》规定：未经被代理人追认，对被代理人不发