招聘和离职用工风险及应对策略-人才热线讲述.ppt

不能胜任工作与解雇 劳动合同法第40条：劳动者有下列情形之一的，……用人单位可以解除劳动合同： （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作的； 注意事项： 1、举证的要求； 2、调岗是否需要协商； 3、解雇的程序要求。 末位淘汰与解雇 最高人民法院指导案例18号 中兴通讯（杭州）有限责任公司诉王鹏劳动合同纠纷案 （最高人民法院审判委员会讨论通过2013年11月8日发布） 裁判要点 劳动者在用人单位等级考核中居于末位等次，不等同于“不用胜任工作”，不符合单方解除劳动合同的法定条件，用人单位不能据此单方解除劳动合同。 情势变更与解雇 劳动合同法第40条：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （三）；劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 注意事项： 1、客观情况发生重大变化的认定； 2、解雇的程序要求。 批量解雇：经济性裁员 劳动合同法第41条　有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员： （一）依照企业破产法规定进行重整的； （二）生产经营发生严重困难的； （三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的； （四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。 女职工三期被解雇等争议 女职工未婚先孕能否解雇？计划外生育能否解雇？ 女职工未婚生育能否休产假？能否享受产假期间工资、医疗费待遇？ 女职工“三期”内合同到期如何处理？ 解除合同的程序：通知工会 劳动合同法第43条　用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。 司法解释4第12条 建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。 解除合同的程序：通知劳动者 解除通知书需送达劳动者 劳动争议司法解释（二）： 第一条 人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第82条规定的“劳动争议发生之日”； （二）因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日 解除劳动合同书的制作 一、制作前的准备工作：证据收集、通知工会； 二、用词准确：解除劳动合同，非开除、除名、辞退等； 三、解雇理由的写法； 四、通知劳动者。 送达方式的选择及操作实务 一、直接送达方式； 二、邮寄送达方式； 三、公告送达方式。 如何进行解雇评估 1、理由是否成立； 2、证据是否充分； 3、依据的证据是否合法； 4、解雇的程序如何； 5、解雇的成本怎样； 6、其它后果。 劳动合同终止的法定条件 第四十四条　有下列情形之一的，劳动合同终止： （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 实施条例关于合同终止的规定 劳动合同法实施条例第21条：劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。 劳动合同法实施条例第13条：用人单位与劳动者不得在劳动合同法第四十四条规定的劳动合同终止情形之外约定其他的劳动合同终止条件。 劳动合同终止的几个问题 1、固定期限合同到期单位不续订是否需支付经济补偿？ 2、因退休而终止合同是否需支付经济补偿？ 3、合同到期时如遇医疗期、“三期”如何处理？ 4、终止合同未提前30日通知劳动者需支付代通知金吗？ 经济补偿金 如何计算：1、基数；2、时间 是否封顶： 1、时间限制：协商一致、不胜任工作； 2、数额限制：3倍 是否交税：超过3倍以上纳税 未工作交接能否扣工资、不付补偿 劳动合同法第五十条 第二款 劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作时支付 经济补偿金的计算规则 劳动合同法第47条 经济补偿按劳动