工程索赔若干问题的每探讨.doc

　　工程索赔若干问题的探讨 如何妥善处理索赔是一个关键议题，本文就实际工程中经常遇到的索赔情况，通过对合同条件分析并参照本人的实践经验，摸索出一些可行的索赔计算方法，使能够正确对待及处理索赔，以期对工程索赔上能顺利有所帮助。索赔的概述 　　 一、索赔的定义　　 索赔是指在业主（甲方）和承包商（乙方）在履行合同过程中，其中一方因对方不履行或未能正确履行合同所规定的义务而受到损失，根据合同有关条款向对方提出本方应有的，但未达成协议的权利或付款。　　 索赔必须以合同为依据，当然合同内容首先应是合法的，同样的事件在不同的合同条件里会反映完全相反的结果。　　 举例说，在施工期间，承包方在现场遇见地质与预计（业主提供的资料）不同，出现未预见到的岩石、淤泥或地下水等事件。如果该工程采用FIDIC合同条件，该事件属于一个有经验的承包商无法预见到的外界障碍，符合索赔条件，即承包商可以提出索赔；倘若上述事件采用英国皇家测量师协会制订的合同条件，则其合同中明确规定“任何工程地质勘探报告或其它资料之提供，只作为供承包商参考，其资料之准确性及其是否适用于整个工地则不予保证，承包商不会因上述资料与实际工地情况有差异而取得费用索偿或工期延长。”承包商就不能得到索赔。从表面上看，这似乎不太合理，但这是双方认可的合同条件，即承包商认可不提出索赔；从另一角度分析，承包商在签定合同时，对这一条件已了解清楚，在报价时，已将这部分风险预先落价，即预先将该事件所发的费用放入自己兜里，如该事件不发生，业主也同样要将这费用付给承包商，这就是说，有些合同条件规定某些不可预见事件实际发生后，业主再向承包商付款，而另一些合同条件预先将这风险给承包商，承包商根据自身承担风险能力进行投标。　　 二、索赔的作用　　 通常情况，一个有经验的业主在发包时通常会预留出一部分费用作为不可预见费用以抵抗各种风险，也就是说，当各种风险实际发生时，业主已做好准备将这笔费用支付给承包商，只不过要通过承包商根据合同条件提出申请方可批准。如果承包商不知道或放弃索赔，业主当然不会主动把钱交给承包商，因此，索赔在工程承包合同中的占有重要地位，它的主要作用有：　　 1、保证合同的实施 　　 合同一经签订，合同双方即产生权利和义务关系，并受到法律的保护和制约。索赔是合同法律效力的具体体现，并且由合同的性质决定。如果合同中没有索赔规定，则合同形同儿戏，对双方都难以形成约束，这样合同的实施得不到保证，就不会有正常的社会经济秩序，索赔能对违约者起警戒作用，使其考虑到违约后果，以尽力避免违约事件发生。　　 2、对承包商来说，索赔也是一种增加利润的手段。　　 在国际工程中，索赔以成为许多承包商的经营策略之一，由于建筑市场竞争激烈，承包商为取得工程，在投标时，经过仔细分析合同条件，将一部分利润未放入投标价中，而是考虑从将来的实际合同运行中通过索赔赚取，这显然是市场竞争导致的必然后果。如果在合同履行过程中，承包商不注重索赔，即与投标策略矛盾，则必然给企业带来亏损甚至破产。　　 三、索赔的条件　　 索赔的根本目的在于保护自身权利，追回损失（报价低也是一种损失）、避免亏本，因此是不得已而用之。要取得索赔的成功，必须符合三个条件：　　 （一）真实性　　 当存在不符合或违反合同的干扰事件时，对承包商的工期和成本就会造成影响，应有确凿的证据证明。由于合同双方都在进行合同管理，都在对工程施工过程进行监督和跟踪，对索赔事件都应该、也都能清楚地了解。所以承包商提出的任何索赔，首先必须是真实的。　　 （二）合法性　　 干扰事件是非承包商自身责任引起，按照合同条款对方应给予补（赔）偿。索赔要求必须符合本工程承包合同的规定。合同作为工程中的最高法律，用以判定干扰事件的责任由谁承担以及承担什么样的责任、应赔偿多少等等。所以不同的合同条件，索赔要求就有不同的合法性，也就会有不同的解决结果。　　 （三）合理性　　 索赔要求合情合理，符合实际情况，真实反映由于干扰事件引起的实际损失，采用合理的计算方法和计算基础。承包商必须证明干扰事件与干扰事件的责任、与施工过程所受到的影响、与承包商所受到的损失、与所提出的索赔要求之间存在着因果关系。　　 承包商如果不遵守索赔的条件、滥用索赔，则业主则会抓住其无理之处拒绝赔偿，最终受害一方仍是承包商。　　 四、索赔的分类　　 索赔的分类方法很多，其中按索赔要求，索赔可分为：　　 （一）费用索赔　　 即要求业主补偿费用损失，调整合同价格。通常情况下，由于业主原因造成的工期索赔往往伴随费用索赔，因为工期延长，相应的工地管理费用必然增加，因此业主在批准承包商提出的工期索赔时往往比较慎重。　　 （二）工期索赔　　 即要求业主延长工期，推迟竣工日期的一种索赔方法。 　　索赔的处理