法律全球化与中国法的发展222.doc

法律全球化与中国法律的发展 二十世纪九十年代以来，以先进的科学技术为支撑，以经济的全球一体化运动为先导，全球化运动进入了一个新的时代，跨国界的经贸交往和文化交流等活动迅速增加。全球化以一种势不可挡的潮流席卷世界各地。经济全球化是全球化的先导，也是全球化的动力，随之波及政治、生态、文化等方面。法律全球化已经成为无法回避的客观现实。制度、规则、价值的全球化才是全球化的深层内容。在经济全球化的背景下，法律上的认同是一种发展趋势。 一、法律全球化的含义 （一）法律全球化的概念 法律全球化大致可归为两大学派，可称之为“非法化”学派和“法治化”学派。“非法化”学派将法律全球化描述成一个法律逐渐脱离其本来属性的过程。依据这一学派学者的观点，全球化的市民社会将不断产生由跨国公司、工会、新闻媒介联合体等实体所创设的，介乎国内法与国际法之间的“无国家的全球法”，从而出现法律的非国家化。“法治化”学派则将法律全球化看作是法律在全球范围内更有效地实现其调整社会关系的功能的过程。属于这一学派的学者，或者从法的表现形式的角度将法律全球化表述为“法律趋同化”，或者从法的作用的角度将法律全球化解释为法律解决全球性问题的作用的增强，或者从法律在国际社会中的地位的角度将法律全球化解释为法治进程的加快。显然，相比之下，“法治化”学派的观点是更接近世界范围内法律变革的现状及近期发展趋势的。法律一体化，是指全球范围内法律规范的相互联结。各国之间的法律规范是互不隶属的，国际法与国内法也被一些人看作是两个不同的法律体系。然而在现实生活中，我们已经清楚地看到这些法律规范正在联为一体，国际法与国内法之间界限正在变得模糊不清，而这种联结的实现就在于国际法高于国内法的信念已得到普遍的确认。尽管人们可依据不同标准对国际法规则加以分类，但从国际法对国家发生效力的条件或依据的角度，国际法规则可大致分为两类：一类是不以国家的同意为其有效前提的规则；另一类则属须经国家明示或默示的同意才对其产生约束力的规则。前一类规则可谓真正意义上的国际法，它不管国际社会个别成员的意志如何而一体适用，因而被称作国际法强行规范。后一类规则虽然从一般意义上看，欠缺法的普遍强制性，但却是国际法的最常见的表现形式。这类规则主要是通过国际条约和国际习惯表现出来。国际条约可以说是国家之间明示的契约，而国际习惯则是国家之间的默示的契约。就国际强行法而言，国内法当然应处于下一效力等级，任何违反国际强行法规范的国内法都是无效的。法律趋同化是法律一体化的基础。各种法律规范之间如果存在很大的趋差异，那么它们就很难结为一体。法律一体化是法律趋同化的高级表现形式和必然发展结果。 （二）法律全球化的趋势 法律全球化是一个漫长的历史过程，现在只是这一过程的初始阶段。在现阶段，法律全球化主要表现是为经济交流的顺利进行而对相关法律进行调试或者为适应经济全球化而进行的国家立法活动，以及国家以国际法的主体参与国际条约的制定等活动。主要表现在以下几个方面： 1.全球性国际贸易的不断发展，产生了制定共同贸易的规则，并开始了全球性的立法。 为了从事国际贸易、进行交易而走到一起来的主体，需要一种共同的法律框架，即共同遵循的交易规则。经济全球化促进了跨国法律规则的发展。法律的纽带把不同的国家连接在一起，许多国家自愿共同签署国际条约以协调不同的法律制度。跨国的调节结构、仲裁机构和国际贸易组织以及解决争端的国际法律体系，正在把不同的法律制度联系在一起。在国际领域，经济合作与发展组织、世界贸易组织在国际贸易中的作用越来越大，其目标不仅在于排除对外商的歧视措施，实现国民待遇，而且试图调节“国界”背后的政策和国内时常结构。近年来，世界贸易组织通过的以保障市场为核心的《服务贸易总协议》、《与贸易有关的知识产权协议》、《与贸易有关的投资协议》等，就是法律全球化的典型例证。 2.经济全球化带来了全球范围的法律改革。 经济全球化表现为经济的深入一体化和经济的非国家化，而经济一体化和非国家化并不单纯是经济的，它必然以国家的政策法律为先导，同时又进一步推进国家政策与法律的变革。随着争夺市场和投资的国际竞争的加剧，在世界范围内，特别是发展中国家和俄罗斯以及东欧国家，出现了以市场为导向的法律改革潮流。有没有健全的法律保障体系，已经成为判断是否具有良好投资环境的关键因素之一。这些国家法律改革的基本原则和最终目标就是增加法律的普遍性、可预见性和透明度，实现国家的法治化。为此，这些国家制定、修改或重新制定了投资法、贸易法、合同法、公司法、税法、金融法、知识产权法、反倾销法、刑法、行政法、诉讼法、仲裁法、律师法，等等，使本国的法律尽量满足投资者的需要，与国际通行的做法接轨。 二、法律全球化与中国法律的发展 1902年