保健品冒充药品宣传销售作何处理.doc

保健品冒充“药品”宣传销售做何处理 2008-01-29 04:49 保健品冒充“药品”宣传销售做何处理 A县食品药品监管局接到群众举报，称有人在县剧院销售一种“风湿药”，并大肆宣传药品疗效，蛊惑群众购买。经执法人员调查，原来是某保健品公司销售员赵某正在促销一种叫“蛇蝎追风活血灵”的产品，该产品的批准文号是×卫健准字（2003）第051号，但负责宣传的讲师却大肆宣传其功能主治，并宣称该产品选用乌蛇、全蝎及多种野生名贵中草药的精髓，采用苗家奇方研制，对风湿病、关节炎、坐骨神经痛、摔伤扭伤等疾病有神奇疗效，误信宣传的群众争相购买。对赵某的这种行为该如何查处，执法人员产生了分歧：有人认为，应按照《药品管理法》第四十八条第二款第（二）项进行定性处理，由于无被冒充的具体的药品名称和药品标准，药品检验机构无法进行质量检验，??而无需检验报告书就可实施处罚；有人认为应按照《药品管理法》第四十八条第三款第（二）项进行定性处理，且无须进行药品质量检验；也有人认为，应由工商部门进行处理。　　■观点一：由工商行政管理部门处理　　▲“蛇蝎追风活血灵”的批准文号是“×卫健准字（2003）第051号”，根据《药品管理法》第一百零二条关于药品的定义，可以判定该产品不在药品定义的范畴，不是药品，药品监管部门不能对其进行处罚。　　不过赵某等人的行为违反了《药品管理法》第六十一条“非药品广告不得有涉及药品的宣传”、《药品管理法实施条例》第四十三条“非药品不得在其包装、标签、说明书及有关资料上进行含有预防、治疗、诊断人体疾病等有关内容的宣传”和《广告法》第十九条“食品、酒类、化妆品广告的内容必须符合卫生许可的事项，并不得使用医疗用语或者易与药品混淆的用语”的规定。根据《药品管理法》第六十二条的规定，对于违反本法和《广告法》的广告，应当向广告监督管理机关通报并提出处理建议，广告监督管理机关应当依法做出处理。此外，国家食品药品监管局《关于非药品涉及药品宣传等有关事项的处理意见》中也明确规定，对经有关主管部门批准的“非药品”违反《药品管理法实施条例》第四十三条规定的，应移交有关主管部门依法处理。　　因此，笔者认为，药品监管部门应将此案移交当地工商行政管理部门处理。宁夏区吴忠市食品药品监管局 曹立庆▲笔者认为，话题中赵某等人的行为应由工商行政管理部门进行处罚，理由如下：赵某等人在影剧院将保健品宣传为“特效药品”，夸大产品功能和疗效，欺骗消费者购买，其行为显然违反了《消费者权益保护法》第十九条第一款“经营者应当向消费者提供有关商品或者服务的真实信息，不得作引人误解的虚假宣传”的规定，应当依据该法第五十条的规定由工商行政管理部门进行处罚。即经营者有下列情形之一，《产品质量法》和其他有关法律、法规对处罚机关和处罚方式有规定的，依照法律、法规的规定执行；法律、法规未作规定的，由工商行政管理部门责令改正，可以根据情节单处或者并处警告、没收违法所得、处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款，没有违法所得的，处以一万元以下的罚款；情节严重的，责令停业整顿、吊销营业执照：……（六）对商品或者服务作引人误解的虚假宣传的。因此，对赵某等人虚假宣传非药品有药品疗效的行为，应该由工商行政管理部门查处。广东省英德市食品药品监管局 邓伟仕　　▲赵某促销的“蛇蝎追风活血灵”是取得批准文号的保健品，且药品监管执法人员不能证明该保健品包装、标签、说明书有违反《药品管理法》的相关规定，而仅仅是负责宣传的讲师擅自夸大该产品的功能主治，误导消费者。这就说明该产品本身并未违反《药品管理法》的相关规定，是合法的保健食品。因此，对赵某的行为依据《药品管理法》第四十八条第二款第（二）项或第三款第（二）项规定进行定性处理依据不足。根据《药品管理法》第七十八条规定：“对假药、劣药的处罚通知，必须载明药品检验机构的质量检验结果；但是，本法第四十八条第三款第（一）、（二）、（五）、（六）项和第四十九条第三款规定的情形除外。”该条充分说明对假药、劣药的定性，除上述规定的情形外，必须有药品检验机构的质量检验报告，否则不能直接认定为假药、劣药。而本案中“蛇蝎追风活血灵”包装、标签、说明书既未证明有违法违规行为，也未证明有冒充具体的药品名称和药品标准，同时也不能证明其有假冒药品批准文号的行为。因此，按假药论处无法律依据。　　话题中销售人员用虚假的方式擅自夸大功能主治及疗效，误导消费者购买保健品的做法，违反了《广告法》的相关规定。《药品管理法》第六十一条第三款规定：“非药品广告不得有涉及药品的宣传。”第九十二条规定：“违反本法有关药品广告的管理规定的，依据《广告法》的规定处罚……”《广告法》第四条规定：“广告不得含有虚假的内容，不