劳动仲裁法律意见.doc

地址：广东省东莞市体育路2号鸿禧中心A601-602室 电话 邮箱163.com 　　　 PAGE  刘XX诉A公司劳动仲裁案 法 律 分 析 东莞A塑胶鞋材有限公司： 贵公司与刘XX劳动纠纷一案，现依据贵公司陈述、刘XX的申诉书、刘XX两个月的工资表、刘XX不愿签劳动合同的录音及国家相关法律法规，作分析如下： 一、基本案情； 1、2009年2月，刘XX因不愿签订劳动合同而离职； 2、2009年2月23日刘XX向东莞市劳动仲裁庭厚街分庭申诉，要求贵公司支付加班费、2009年1月份工资、未签劳动合同的双倍工资差额、解除劳动关系经济补偿金合计51599.8元。 二、风险分析： （一）、 如果贵公司不应诉，根据《劳动争议调解仲裁法》第三十六条规定，劳动仲裁庭将认定贵公司放弃了抗辩权利，进行缺席裁决，刘XX的请求很可能得到全部支持，即贵公司需支付51599.8元给刘XX。 （二）、东莞市劳动仲裁庭厚街分庭要求贵公司在收到应诉通知书之日起10日内答辩及提交证据。贵公司如果不在规定的期限内提交证据，仲裁庭可以严格依法行为。那么，贵公司提交的证据仲裁庭不会采信。所以请贵公司应在规定的期限内答辩及提交证据。 （三）、刘XX的第一项请求（要求支付加班费）存在如下可能性： 1、贵公司没有和刘XX约定加班费的计算基数，没有证据证明贵公司支付过了加班费，也没有考勤记录，如果严格依据法律规定，刘XX的第一项请求可以得到支持。 2、但是，依据劳动仲裁实务中的一些做法、律师们的努力、法律法规的规定，可以尽量争取仲裁庭做出如下裁决： （1）、依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，因刘XX请求支付2007年2月至2008年4月的加班费超过仲裁时效，可以要求仲裁庭驳回； （2）、依据《劳动法》第四十四条及实务中的经验，2008年5月至2009年1月加班费可按770元作为计算基数。那么，即使如刘XX在申诉书中所说每月上班26天，每天工作12小时，也只需补加班费如下： [ 4小时（平时加班）×1.5（加班费倍数）×21.75天＋（26天－21.75天）×12小时(休息日加班)×2（加班费倍数）]×4.42（最低小时标准工资）－530元(两个月的平均工资1300元－770元＝??支付的加班费)＝497.65元×9个月（08年5月至09年1月）＝4478.85元 当然，律师还可以争取劳动仲裁庭认定刘XX的加班时间少于其在申诉书中的陈述，使加班费已经足额支付的的事实得到确认。 2、刘应照的第2项请求因为贵公司有证据证明已支付2009年1月份工资，所以不能得到支持。 3、依据《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位从用工之日起超过一个月不与劳动者签订劳动合同的，应当每月向劳动者支付双倍的工资。虽然贵公司有刘XX不愿签订劳动合同的录音，但只能证明贵公司在最近才要求刘XX签订劳动合同。那么，贵公司要求不支付录前双倍工资差额是很难得支持的。 当然，贵公司可以寻找一些辅证证明刘XX在2008年2月开始就不愿签订劳动合同，与录音证据综合可以争取刘XX的第3项请求（未签劳动合同双倍工资差额）被驳回。 4、依据《劳动合同法》第八十七条的规定，刘XX要求支付3个半月经济补偿金的请求没有超出法律规定，应当得到支持。但贵公司可以录找证据证明刘XX是自动离职进行抗辩，争取刘XX要求支付3个半月经济补偿金的请求被驳回。