2016年司法考试民法基础知识合同保全.doc

/ 2016年司法考试民法基础知识：合同保全 　　2016年 HYPERLINK /sifakaoshi/ \o 司法考试 \t _blank 司法考试民法基础知识：合同保全。 HYPERLINK /sifakaoshi/ziliao/ \o 司法考试复习 \t _blank 司法考试复习是一个艰苦的旅程， HYPERLINK / \o 法律教育网 \t _blank 法律教育网深知考生的艰辛，为考生整理了司法考试基础知识，供大家参考。 　　（一）代位权——财产本应增加而未增加 　　1、构成要件： 　　（1）债权人对债务人享有到期合法债权； 　　（2）债务人对次债务人享有到期债权； 　　（3）债务人怠于（非诉讼或仲裁方式）行使到期债权； 　　（4）债务人的怠于行使债权的行为对债权人造成损害。 　　（5）债务人的债权并非专属于债务人人身。 　　 HYPERLINK /sifakaoshi/ziliao/minfa/hetongfa/ \o 合同法 \t _blank 合同法第七十三条 因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。 　　《合同法解释一》第十二条 合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。 　　2、代位权的行使方法： 　　（1）主体：债权人，以自己名义行使代位权；次债务人为被告，债务人可以为无独立请求权第三人；原告未列的，法院可追加。 　　（2）行使方式：诉讼行使。 　　（3）清偿：债权人胜诉后，由次债务人直接向债权人清偿；两个债务随之消灭。 　　（4）抗辩权转移：次债务人得主张其对债务人的抗辩权。 　　（5）诉讼费用：由次债务人承担；最终费用由债务人承担。法律 敎育网 　　《合同法》第73条第2款：代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 　　《合同法解释一》第十九条 在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。 　　（6）债务人对超过债权人代位请求数额的债权部分起诉次债务人的，应另行起诉。 　　法院在代位诉讼裁决发生效力前，应依法中止。 　　审理顺序：债权人诉债务人债权人诉次债务人债务人诉次债务人。 　　法院都应受理，但中止后顺序，待前顺序结果。 　　（二）撤销权——财产不应减少而减少 　　1、构成要件： 　　（1）债权人对债务人有合法且已届至的债权； 　　（2）债务人有以下行为之一：（继承放弃，赠与的拒绝不得撤销） 　　a、放弃到期债权；放弃未到期债权；债务免除 　　b、无偿转让财产；赠与 　　c、以明显不合理的低价转让财产，且债务人为恶意，受让人也须为恶意； 　　d、恶意串通的事后抵押（《 HYPERLINK /sifakaoshi/ziliao/minfa/wuquanfa/ \o 担保法 \t _blank 担保法解释》第69条） 　　e、放弃债权担保、恶意延长到期债权的履行期（《合同解释二》第18条） 　　f、明显不合理的高价收购他人财产（《合同解释二》第19条） 　　（3）债务人实施上述行为，已危及债权人的债权。 　　第七十四条 因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。 　　撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担 　　2、撤销权的行使方法： 　　（1）行使方式：诉讼行使； 　　（2）诉讼主体：原告――债权人，被告――债务人，第三人――受益人； 未列的，法院加 　　（3）必要诉讼费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担。 　　（4）清偿：被撤销之后由债务人向债权人清偿，债权人不可直接就撤销部分受偿 　　（5）行使期间：1年；除斥期间5年，自债务人的行为发生之日。 　　《合同法》第七十五条 撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。 　　《合同法解释一》第八条 合同法第五十五条规定的“一年”、第七十五条和第一百零四条第二款规定的“五年”为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。