2016司考民法讲义个人合伙.doc

/ 2016司考民法讲义：个人合伙 　　2016司考民法讲义：个人合伙。2016年 HYPERLINK /sifakaoshi/ziliao/ \o 司法考试复习 \t _blank 司法考试复习正在进行中，要重视基础知识的复习。 HYPERLINK / \o 法律教育网 \t _blank 法律教育网的小编为考生整理了 HYPERLINK /sifakaoshi/ \o 司法考试 \t _blank 司法考试基础讲义，作为考生复习的参考资料。 　　一、个人合伙的概念和特征 　　1、概念 　　 HYPERLINK /sifakaoshi/ziliao/minfa/minfazonglun/ \o 民法通则 \t _blank 民法通则第30条规定：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。含义： 　　（1）指两个以上的自然人为了某种共同的目的的相互约定共同出资、共同经营、共享利益、共担风险的一种协议。 　　（2）指两个以上的自然人基于合伙协议为共同目的而组成的组织体。 　　△合伙除了自然人以外，还有法人之间的合伙，对于法人合伙，民法通则称之为“法人联营”。 　　2、特征 　　（1）个人合伙是两个以上的自然人基于出资而形成的经营体 　　A.合伙具有团体性，而区别于单一自然人； 　　B.合伙以互为出资、共同经营为目的，也有别于家庭，后者以夫妻和亲属关系为纽带，而且也不以经营为目的； 　　C.合伙不具备法人资格，从而又有别于法人。 　　D.合伙虽然有成员、有组织，在这一点上类似社团法人，但是它仅仅是“准团体”，其组织程度相当低，尚不足以在成员之外或者之上，升华出独立的法律人格。因而个人合伙在性质上仍然属于自然人范畴。 　　（2）个人合伙依合伙合同形成 　　个人合伙基于合伙人的意思表示产生，这与农村承包经营户不同，承包经营户往往由父母子女组成，他们的共同经营是由亲属关系形成的 　　（3）共同劳动、共同经营 　　民法通则第30条规定合伙人须共同劳动、共同经营，但最高人民法院《民通意见》第46条已作扩大解释，出资不劳动、不经营者，也可作为合伙人。 　　（4）合伙人对于合伙债务负无限和连带责任 　　这里的合伙债务，指合伙资产所不足清偿的债务。对于该债务，合伙人须负个人责任，亦即不以出资为限的责任，故称无限责任。全体合伙人对于债权人，又须共同地连带负责，故称连带责任。但各合伙人之间，仍按份额或者平等地分配该责任。 　　（5）合伙可以起字号 　　在民事活动中，可以以商号名义出现。而在民事诉讼中，商号也有当事人地位，以负责人作为代表人。 　　3、个人合伙与合伙企业的区别 　　（1）是否必须签订书面协议 　　（2）是否必须经过登记 　　（3）是否必须有名称 　　（4）财产归属——企业合伙：投入和积累都共有；个人合伙：积累共有 　　（5）目的事业——企业合伙：盈利为目的；个人合伙：无要求合法即可 　　二、个人合伙的财产关系 　　1、民法通则第32条规定：合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。合伙是因参加者互相出资，才形成经营体的物质条件，出资不以货币为限，实物或者技术也可以。合伙财产首先就是由各合伙人投人的财产形成的，合伙人的出资，如果没有相反的约定，出资财产即发生所有权变动??成为合伙人共同财产；其次，合伙财产由合伙经营过程中增值的财产构成。 　　2、个人合伙内部合伙人对合伙财产实行共有共管。 　　所谓共有，是指合伙财产属全体合伙人共有；所谓共管，则指共同经营，各个合伙人对于合伙事务，均有决定权、执行权和监督权 　　三、个人合伙的内部关系 　　1、合伙人身份的确定 　　（1）原则上合伙人要共同出资，共同经营。 　　（2）但根据《民通意见》第46条的规定，自然人按照协议提供资金或者实物，并约定参加合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，约定参与盈余分配的，视为合伙人。 　　因此对合伙人身份的确定，主要从是否分配盈余角度分析，即只要参与盈余分配的，就应当认定为合伙人。 　　（3）排除： 　　A.当然如果自然人不管合伙盈亏，只是利用劳务或者提供财产获得固定收入的，不属于合伙人。 　　B.如果自然人不承担风险的，也不应作为合伙人对待。 　　△合伙协议 　　合伙协议是合伙人为共同出资、共同经营和达到共同经济目的而达成的书面协议。根据《民法通则》第31条的规定，成立合伙必须有合伙协议，而且原则上要求书面形式。但是根据《民通意见》第50条的规定，如果具备合伙的其他条件，有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。 　　2、合