第6讲合同的变更和转让.pptVIP

第六讲 合同的变更和转让; 一、合同的变更 （一）概念;合同是双方当事人通过要约、承诺的方式，经协商一致达成的。合同成立后，任何一方未经对方当事人同意任意改变合同的内容，那么变更后的内容不仅对另一方没有约束力，而且这种擅自改变合同的也是一种违约行为。但是，当事人在订立合同时，有时不可能对涉及合同的所有问题都作出明确的规定；合同签订后，当事人在合同履行前或者履行过程中也会出现一些新的情况，需要对双方的权利和义务关系重新进行调整和规定。 ;由于合同是当事人协商一致的产物，所以，当事人在修改或补充合同内容时，也应当本着协商的原则进行如果双方经协商达成了一致意见，那么，变更后的合同的内容就取代了原合同的内容，当事人按照变更后的内容履行合同。 ——孙礼海编著，P107 ;合同的变更，实际上是用一个新的合同来代替旧的合同，但两个合同又有前后衔接的关系，即后一个合同是由前一个合同“变”来的，要么是合同当事人变了，要么是合同的内容变了，但不能是同时都发生变化，否则前后合同就没有联系的基础，称不上变更。 从合同法的规定看，合同当事人的变化和合同内容的变化是分别由两个专门制度规定的，即合同转让制度和合同变更制度。因此，狭义的合同变更专指当事人不变而合同内容发生变化的情形。 ;（二）合同变更的特点;（三）合同变更的形式;（四）合同变更的效力 ;对于有保证人的合同发生变更，担保法第24条规定，债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。有物的担保合同发生变更，除担保人同意外，担保将不及于扩张的债权的价值额。 根据民法通则的规定，合同的变更或者解除，不影响当事人要求赔偿损失的权利。当事人协商变更时，如果一方因此而受到损害，双方应就损害的赔偿作出处理，并作为合同变更的内容。 ;合同的转让概念 ;二、合同权利的转让 （一）概念 ;如果债权人将全部权利转让给第三人，则受让人成为新的债权人，这是权利转让的典型形式。在权利部分转让的情况下，受让人作为第三人加入到原合同关系中，与原债权人共同享有债权。双方通过转让协议，或者按照约定的份额分享债权，或者共享连带债权。如果双方未就此约定或者约定不明确，则应推定为享有连带的债权。 ;在实践中出现的转包、转租等情况，常常与合同转让相混淆，引起了一些争议。所谓转包，就是承包人与发包人签定承包合同后，又与第三方签定合同，将所承包项目的全部或者部分交由第三方完成。转租的情况与之相似，即承租人将租赁物的全部或部分出租给第三方。转包人或转租人常以合同义务已转移为由逃避自己的责任，要求发包人或出租人直接请求第三方按第一份合同履行义务或承担责任，而自己只是从中坐收渔利。实际上，转包和转租都不属于合同的转让，只是属于连环的合同，适用合同法第65条的第三人履行规则，对两个合同分别处理。 ;（二）不得转让的情形 ;1、根据合同性质不得转让的权利 ;2、按照当事人约定不得转让的权利 ;3、依照法律规定不得转让的权利 ;（三）合同权利转让的生效要件;（四）合同转让的效力;法律规定;三、合同义务的转移 ;（二）债务人转移义务的生效要件;（三）债务转移的效力 ;法律规定;四、合同权利和义务一并转让;练习一;参考答案;练习二;7月1日，甲公司将其向乙公司收取货款的权利让与丁公司，同时通知乙公司向丁公司付款，并保证：如果乙公司不能支付货款，由甲公司承担责任。同年9月，丁公司要求乙公司付款，乙公司告知丁公司货物由丙公司提走，应向丙公司要求付款。丁公司向丙公司要求付款，丙公司提出两项抗辩事由：1）甲公司延迟交货，已错过最佳销售季节，导致空调机滞销；2）所交空调机只能制冷不能制热，与乙丙合同所规定的质量不合。因此拒绝付款。根据《中华人民共和国合同法》、《担保法》的有关规定，回答下列问题： ;1、丁公司有权向谁要求付款 ;2、丁公司向乙公司要求付款时，下列说法正确的是 ;3、如乙公司拒绝支付货款，丁公司可以采取的措施有 ;参考答案;练习三;法院经审理认为百货商场提出的变更合同的理由不成立，证据不足；判决百货商场向玩具厂支付货款及利息合计15．3万元，诉讼费由百货商场承担。 请问： (1)在什么情况下允许变更合同？ (2)变更合同要经过哪些程序？ (3)你认为法院的判决正确吗? ;分析;(2)当事人需要变更合同的，应及时通知对方，经双方协商一致达成变更协议后，合同的变更行为一般才算完成。但法律、行政法规规定变更合同应当办理批推、登记手续的，应依照其规定办理相应手续。 ;(3)法院的判决是正确的。变更合同一般应采用书