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从本案看预约合同的成立和效力 　　【案例简介】 　　被告(某市一食品公司)欲购买原告(该市某渔业公司)的海产品，2001年5月20日被告通过电话与原告联系，请原告寄一份价目表。同年5月28日，被告收到一份价目表，其中载明带鱼单价每公斤18元，黄鱼单价每公斤22元。被告遂于当日与原告电话联系，称愿购买带鱼和黄鱼各2万公斤，但带鱼价应降至每公司16元，黄鱼价应降至每公斤20元，原告称，价目表规定的价格一般不能变，但由于被告要的量大，可以考虑降价，但需要研究后答复。次日，被告向原告正式发去函电，称“带鱼每公斤16元，黄鱼每公斤20元，各要2万公斤，可在一周内答复。如无异议，一周后正式订合同，6月份分批交货”。三天后，有另一家渔业公司向被告推销海产品，被告认为带鱼、黄鱼等价格合理，遂决定向该公司购买，双方订立了正式的合同。同年6月2日，原告给被告打电话，称同意按被告提出的价格出售，并已备齐带鱼、黄鱼各1万公斤，准备交货。被告称已与他处订立合同，故不必发货。双方发生争议，原告认为被告已构成违约，遂向法院提起诉讼，请求被告实际履行合同，接受货物并支付价款，并赔偿损失。 　　【问题提出】 　　本案涉及到要约与承诺的认定及预约合同的成立和效力问题。 　　【法律依据】 　　《合同法》第14条规定：“要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定： 　　(一)内容具体确定; 　　(二)表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。” 　　《合同法》第15条第1款规定：“要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。” 　　《合同法》第25条规定：“承诺生效时合同成立。” 　　《合同法》第44条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。 　　法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。” 　　《合同法》第60条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 　　当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、必威体育官网网址等义务。” 　　《合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。” 　　【案情分析及处理结果】 　　在本案中，原告于2001年5月28日向被告寄送了关于海产品的价目表，虽然价目表中的确包含了商品名称及价格，寄送价目表的行为也含有原告希望将来能够与被告订立合同的意思，但由于从该行为中，并不能确定原告具有一经对方承诺即接受承诺后果的意图，而只是向对方提供信息，希望对方向自己提出订约条件，如购买何种货物和购买的数量，因此，根据《合同法》第15条的规定，原告寄送价目表的行为只是要约邀请。当然，如果原告在价目表中明确声称，只要被告按价目表规定的价格购买海产品，原告都愿受该承诺的约束，则原告寄送价目表的行为属于要约。 　　被告在收到价目表以后，发现价目表中规定的带鱼和黄鱼的价格过高，遂向原告提出降价要求。显然，被告向原告发出的意思表示中，不仅具有正式合同的主要条款(标的价格、数量)，而且被告具有明确的订约意图，原告一旦同意被告的提议便可使合同成立，可见被告的函电意思表示构成要约。 　　原告在收到被告发出的要约以后，鉴于被告发出的要约已变更了价目表规定的价格，且因为被告的购买量大，原告不愿拒绝被告的要约，遂提出需要研究后答复。这就是说，原告不愿立即作出承诺或者拒绝的表示，而希望待研究后作出承诺。因为被告发出的要约中并没有明确规定承诺期限，也没有提出原告必须立即承诺，那么，原告(受要约人)在提出需要研究后答复时，被告(要约人)未表示反对，则原告可在合理期限内作出承诺。 　　被告在向原告发出要约的第二天(2001年5月29日)正式向原告发出函电，称“带鱼每公斤16元，黄鱼每公斤20元，各要2万公斤，可在一周内答复。如无异议，一周后正式订合同，6月份分批交货。”该函电实际上是以书面形式确认了口头要约，同时补充了交货期限和交货方式的内容，即交货期限为6月份，交货方式为分批交货而不是一次性交货。而函电中的“可在一周内答复”，实际上是对承诺期限所作的规定。原告只要在此承诺期限内对此作出承诺，则合同成立。但是，由于原告在要约中说明“一周后正式订合同”，可见，被告旨在向原告发出订立一份预约的要约，而不是向原告发出订立正式买卖合同的要约。 　　(预约是指当事人之间约定将来订立一定合同的合同。将来应当订立的合同，称为“本约”，而约定订立本约的合同，称为“预约”)。在本案中，由于原告在承诺期限内作出了承诺(应视为是对一周后订立合同的承诺)，因此，当事人之间已形成了预约。在预约中，本合同在预约成立时尚未成立，预约合同的成立和生效，使当事人负有将来按预约规定的条件订立本合