刑法的概念-理论基础及价值目标.docVIP

第一章刑法概说 第一节刑法的概念、理论基础和价值目标 法律调整的对象是社会关系，刑法调整的社会关系是社会冲突。刑法调整的是最严重的社会冲突。 马克思的观点，犯罪是孤立的个人与国家之间的冲突。《马克思恩格思全集》第3卷，第379 这种冲突就是刑法所调整的社会冲突。所以，犯罪本身就意味着实施犯罪行为的人，由于其危害社会的行为，与社会的代表者——国家处于尖锐的对立之中，就产生了犯罪者个人与国家冲突的关系。这个冲突关系就用刑法来调整。 犯罪行为是个人对社会关系的统治秩序的侵害行为，归根到底是对社会的侵害。所以恢复得破坏的状况，追捕犯罪分子，预防将来再出现类似的侵害行为，这是公共的事情，所以，国家履行这一社会功能。国家为了履行这一社会功能就建立了同犯罪作斗争的机关，公、检、法。同时也建立了特殊的社会制度——刑罚，作为保护社会秩序免受侵害的一种手段。从这个意义上说，犯罪是个人对社会的一种侵害，而刑罚是社会为防卫自身生存条件而对犯罪人的一种制裁。 因此，个人与社会的这样的一种冲突关系，表现在刑法中，就是犯罪与刑罚之间的关系，所以，犯罪与刑罚构成了刑法的基本内容，而犯罪与刑罚之间的关系的理论应当是刑法的基础理论。 那么，怎样界定刑法的概念呢？ 刑法的概念 从不同的观察的视角刑法有不同的定义。对同一问题从不同的视角去界定，目的是拓展大家的思路。从不同的视角解决同一个问题，目的是拓展大家的思路。 什么是刑法？这个同学是从“内容”的角度去定义的。 概念是通过反映对象的特有属性来指称对象的思维形式，其表现形式就是语言中的词或词组。谈概念就不能离开反映对象的特有属性，谈反映对象的特有属性，就不能离开比较，没有同类的比较，也就没有特有属性。 这是从法的本质来定义 法都是行为规范，法这种行为规范与其他行为规范之间的本质区别是什么呢？作为刑法这种行为规范又与其他（法律规范）行为规范之间的区别是什么呢？从这个特有属性的角度来定义刑法就是： 刑法是掌握政权的阶级，为了维护其阶级利益，根据本阶级的意志，以国家名义颁布的，规定犯罪及其刑事责任的法律规范的总和。《刑法学》张明揩法律出版社。 这个角度，刑法是统治者的工具，是统治者运用权力的一种表现。这是偏重阶层之间社会冲突的一种界定，是马克思主义法学对法的本质的界定。 当然，剥削阶级的思想家和法学家对法的本质不会这样认定。贝卡里亚的《论犯罪与刑罚》一书，奠定了刑法学的基础。他是从偏重社会合作的角度来界定刑法的。社会分工的结果是使每个人都不能“不求人”而生活，社会分工对每个人都是有利的，如果有人不遵守这种社会分工带来的合作怎么办？通过社会契约来形成国家权力，来保障这种社会分工。当然这是资产阶级法学家对法的本质的认识。 本质和现象是一对范畴，也可以从法的现象的视角来定义。通过刑法的外部显现通过经验和感性的认识来把握其特有属性。 2、从形式上界定， 刑法这种法律规范与其他法律规范在形式上的特有属性 刑法是关于规定犯罪、刑事责任的法律规范的总和。苏蕙渔主编《刑法学》中国政法大学出版社1994年 这主要是重视刑法的渊源。 刑法的渊源主要有：刑法典、单行刑法和附属刑法等。 3、内容上看，刑法和其他法律的内容方面的特有属性 刑法是规定犯罪与刑罚的法律。孙国祥主编《新刑法学教程》南京大学出版社，1998年版，也就是说刑法的内容包括两个方面，一是哪些行为是犯罪，另一是犯罪后应受何种刑罚处罚。 这个概念是在对刑事责任理论展开研究之前是这样界定的。所谓刑事责任是指 刑事责任可以说就是犯罪的法律后果，犯罪有几种法律后果，刑事责任就有几种实现方式。看我国刑法，犯罪的法律后果有三种，则有三种实现方式。 刑事责的实现方式有三种： 一种是刑罚，在我国，刑罚具体种类有主刑，管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑与死刑；附加刑有罚金、没收财产、剥夺政治权利以及对外国人适用的驱逐出境。 其二是非刑法处罚方法；如我国刑法第三十七条　对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。 另外， 保安处分也可以归入此类方法。保安处分这种刑事责任实现方式没有纳入我国的刑法典；保安处分是一种预防性措施，当今世界刑法典中大多有关于报案处分的规定。有的学者称为保安刑。以人为对象的保安处分，可以指对具有一定人身危险性，可能危害社会的人实施的一种具有刑法强制力的预防性措施。例如，对无刑事责任能力的人，不能成为犯罪主体，不是刑罚适用对象，但对其可以适用保安处分。间歇性精神病人，需要采取保护、治疗等监护措施，以保障社会安全。比如命令收容于精神病疗养院。未成年人，收容于司法感化院。 有类似的规定“收容教养、强制医疗” 第十七条　已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责