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回避的程序
回避的程序
一、回避的提起
回避的种类通常分为两类:
(一)、回避的提出:
在刑事诉讼中,公安、司法人员遇到有本人应当回避的情形是,自己主动提出的不再本案诉讼中履行职务的请求。
定义:自行回避,即法律规定不得参与诉讼的情形下,负有法定职务的人员不需经裁定或者决定,而自动提出不执行职务或者不参与诉讼。
(二)、回避的申请:当事人及其法定代理人在发现审判人员、检察人员、侦查人员和其他有关人员具有应当回避的情形时提出的,要求他们在本案诉讼中不能履行职务的申请。
定义:申请回避,即依法应当自行回避的人员没有回避或者有其他理由认为应当回避而没有回避的,案件的当事人及代理人要求司法机关作出决定或裁定不使其执行职务或者参与诉讼。
《最高人民法院关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释》
第二十六条 应当回避的人员,本人没有自行回避,当事人和他们的法定代理人也没有申请其回避的,院长或者审判委员会应当决定其回避。
(三)、注意:
1、回避的期间
回避的期间,指侦查、检察、审判人员及其他适用回避的人员自行回避、当事人及其法定代理人申请回避以及有权指令回避的组织和人员指令回避的时间期限。
在刑事诉讼中的各个阶段,如侦查、起诉和审判等阶段,有关组织或个人都可以启动回避的程序,使相关人员退出侦查、起诉和审判等程序。
回避可以在刑事诉讼程序开始后的任何诉讼阶段提出申请和审核决定。属于回避范围的人员,应当在接受案件并了解具有法定应当回避的情形后立即提出自行回避的申请;当事人及其法定代理人自他们了解有关人员具备应当回避的情形后即可以行使自己的诉讼权利;有权决定回避的人员或者组织自了解本机关的办案人员有应当回避的情形后或者自接到办案人员的自行申请、当事人及其法定代理人的请求时,应当及时地加以审核,尽快作出决定,以利于案件迅速地开始进入正常的程序,提高诉讼效率。
⑴、侦查、起诉阶段的回避。刑事诉讼法对于侦查、起诉阶段的回避没有作出明文的规定。司法实践中,侦查人员、检察人员应当基于客观性义务,在相应的诉讼阶段及时告知当事人有申请回避权。检察机关在审查批捕或者审查起诉时也应当对侦查机关的活动进行监督,如果侦查人员应该回避而没有回避时,检察机关应当以程序违法为由,将案件退回侦查机关补充侦查。检察人员应该回避而没有回避时,检察一长或者检察委员会可以指令其回避,当事人及其法定代理人也可申请其回避。
⑵、审判阶段的回避。关于审判阶段的回避,刑事诉讼法第154条明确规定,开庭的时候,审判长应当告知当事人有权对合议庭组成人员、书记员、公诉人、鉴定人和翻译人员申请回避。刑事诉讼法有关审判阶段适用回避的规定,既适用于第一审程序,也适用于第二审程序、死刑复核程序和审判监督程序。
2、提出回避申请的方式 口头或书面
案例:
公安人员何某在侦查一起故意杀人案件过程中,被害人发现何某与本案的犯罪嫌疑人是近亲属,于是提出回避申请。在是否回避的决定尚未做出之前,何某为了避嫌,主动停止了案件的侦查活动,等待处理决定的做出。??? 请问:何某的做法是否正确?为什么?
[正确答案]本案主要考查考生对当事人提出回避申请以后,在做出回避决定以前,所以生的法律后果的理解。在本案中何某的做法是错误的,因为法律中对于当事人及其法定代理人提出回避申请以后,根据其所申请的回避的人员之不同,法律后果是不一样的。在法庭审理和审查起诉阶段,回避的要求依法上报之后,诉讼程序的进行一般应暂时停止;但是,在侦查阶段,《刑事诉讼法》第30条第2款规定:“对侦查人员的回避做出决定前,侦查人员不能停止对案件的侦查。”法律的这一规定是因为侦查工作具有一定的特殊性,情况比较紧急,所以为了及时有效地制止犯罪,破获案件,保护国家和集体利益以及公民的合法权益免遭侵害,在对侦查人员的回避做出决定之前,侦查人员不能停止对案件的侦查。在本案中,对于何某是否回避的决定还没有做出,何某应当继续进行本案的侦查工作。
被告人刘某曾与本村农民李某因邻里纠纷打过架,为此对李某怀有成见。该村仅有一条水沟灌溉本村的稻田,每户轮流浇水。某天早上,刘某听到其妻说:“昨晚轮到我们要用水,李某把田里的水放干了,不知我们田里有没有水。”刘某听后,即到李某的稻田里把水放掉。李某闻讯便找刘某论理。当李某走到刘某家门口时,正遇刘某手持镰刀准备去割牛草,李即质问刘某为什么放他的田水。刘某一边否认放水,一边威胁说:“你上来,我砍死你。”当李某走进时,刘某即用镰刀朝李某的左胸部猛砍下去,砍断李某的四根肋骨,李某当即倒地。伤好后经法医鉴定:胁骨骨折伴有气胸,并有呼吸困难,系重伤。某县法院受理此案后,依法组成合议庭,由审判员张某担任审判长。法院在第一次公开开庭审理此案时,被害人李某提出申请要张某回避,法庭决定休庭,宣布延期审理,并将回避申请
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