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企业托管的财、税、法务分析与税务筹划 2005-05-31 阅读次数： 1659 [ 字体大小： 大 中 小 ] 一、形形色色的托管 　　1.企业托管。 　　企业托管堪称最具复杂性的一种托管业务品种，是指公司制企业法人或非公司企业法人的所有者为达到一定的资产运营目的，通过契约形式，将其法人财产经营管理权限、权益和风险转让给受托者（不限法人组织），由受托者以适当的名义有偿经营。在国内资本市场，它甚至与上市公司资产的变相重组和国有股的变相减持等联系在一起。 　　2.项目投资托管。 　　项目投资托管是指项目投资人将陷入困境的投资项目或拟投资的项目因缺乏经营管理能力等因素而将某一投资项目交由具有较强经营管理能力的托管人，进行该项目的建设和经营。受托方与投资人通过契约的形式约定双方的责权利关系，从而使投资人达到预期投资效果的一种经营活动。 　　3.股权托管。 　　股权托管是股权拥有者，通过与受托人达成的契约，将股权拥有者名下的股份委托给受托人管理，由受托人代表股权所有人对该股份行使管理、监督的权利，从而保证股权所有者实现一定权益的一种经营活动。 　　4.委托理财。 　　委托理财实质上是资金运营托管，实务中，主要是指受托人（如券商、信托公司、投资公司、资产管理公司、咨询公司甚至一些实业公司）接受客户（不限上市公司）委托和要求，以实现资产保值增值为目标，对客户资金进行有效运作和管理并分享理财收益的一种经营活动。笔者认为：委托理财在一定条件下应该是合法的。就企业委托理财而言，如果上市公司运用的资金是自有资金，而受托方是获准从事委托理财服务的专业机构，那么委托理财就是一种有别于非金融机构之间违法拆借资金的合法的商业行为。 　　5.债权托管。 　　债权托管是将有关组织和个人以契约形式，将特定债权（如已经形成或即将形成的不良债权）交由受托人有偿管理的一种经营活动。 　　6.物资托管。 　　物资托管多指拥有积压、滞销物资的所有者，通过契约形式将货物交由受托人（如专业托管公司或一般商业机构）管理运营，以实现物资保值增值目的的一种经营活动。受托代销货物是物资托管的一种类型。 　　7.物业托管。 　　又称房地产托管，是指物业业主将其不良房地产（如商业住宅、写字楼、宾馆饭店、花园、别墅、待开发的土地等）通过契约形式交由受托人管理、盘活、变现的一种经营活动。房 地产代销 ，是物业托管的一种方式。 　　8.技术托管。 　　技术托管通常是指专利技术和非专利技术（专有技术）的拥有者通过契约形式，将技术交由受托人管理，通过受托人的运作，使该技术在尽可能短的时间内与其他生产要素结合，从而实现科技成果向社会生产力的有效转化这样一种经营活动。 　　此外，还存在其它一些“托管”如采购托管、薪酬托管（外包）等。 　　我们不妨把上举各类托管按照托管对象的性质和外延划分为企业托管、项目托管、资产托管、其他托管四大类，其中：上举第3至8种托管均属资产托管，采购托管、薪酬托管归入其他托管。企业托管可以看作是企业各项资产、负债、所有者权益的概括托管，而企业资产、负债、所有者权益又包含了归集于同一会计主体的特定投资项目相关资产、负债和损益。因此，下文撷选企业托管展开财税法务的综合分析。 　　二、企业托管的法律辨析 　　（一）企业托管与代理根据《中华人民共和国民法通则》（以下称《民法通则》）的规定，代理是“代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。” 　　民事代理法律关系具有以下四个重要的法律特征：（1）代理人在代理权限范围内实施代理行为；（2）代理人以被代理人的名义进行代理行为；（3）代理主要是实施法律行为；（4）被代理人对代理行为承担民事责任。 　　基于前述企业托管的定义，笔者认为，虽然托管与代理在形式和内涵上具有一定的相同之处（如都是委托人将自己的财产、权利、事务等的经营管理权按照自己的意志让渡给他人），但托管与代理是否归属同一法律体系则当结合托管体制及其运作特点加以识别：在企业托管经营中，当受托人是以委托人的名义开展受托经营活动时，托管可以归入代理法律关系；当受托人独立地以自己的名义或第三人的名义开展受托经营活动时，托管因不具备民事代理法律关系的本质特征而不能归入代理法律关系。 　　（二）企业托管与信托按照《中华人民共和国信托法》（以下称《信托法》）的规定，信托是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或处分的行为。 　　承前所述，