刑法信条学与犯罪论体系的构筑.docVIP

　　刑法信条学与犯罪论体系的构筑 摘要：大陆法系犯罪论体系可以说就是对一个个刑法信条整理、整序而成的信条学体系。刑法信条学有其特定的意义和功能。由于真正信条的实定法依据的尴尬，仅靠真正信条尚无法构筑犯罪论体系；不真正信条与真正信条一道构筑起刑法信条学体系；不真正信条易随着刑法学 历史 的变迁而变动。混入信条学的伪信条无助于体系的构筑，但引发在刑法信条学之外的刑法 哲学 意义上的思考。 　 关键词：刑法信条学；犯罪论体系； 理论 构筑 在大陆法系刑法理论上，犯罪论体系乃是是一个知识的体系或者说学问的体系。那么，这一体系是关于什么的学问体系，或者说，是将什么东西加以体系化呢？我们认为，大陆法系的犯罪论体系乃是将关于刑法的一个个信条加以整理、整序而成的信条学体系。刑法信条学这个词是从德文Strafrechtsdogmatic直接翻译过来的，而信条学（Dogmatik）就是关于信条（Dogma）的理论。i 本文拟就犯罪论体系构筑前提的刑法信条学 问题 作一番探讨。 一、刑法信条学的概念与意义 　 西方国家的法学 　（5）Nullum crimen, nulla poena sine lege praevia，即无从前的 法律 ，就无犯罪和刑罚。这是所谓的刑法的效力不溯及原则。 　（6）Nullum crimen, nulla poena sine lege stricta，即无严格的法律，就无犯罪和刑罚。这是禁止类推解释。 　（7）Nullum crimen, nulla poena sine iniuria，即无法益侵害，就无犯罪和刑罚。倘若立法者恪守这一的原则，就不能惩罚没有侵害法益的行为。 　（8）Nullum crimen, nulla poena sine culpa，即无责任，就无犯罪和刑罚。此即责任主义。这一重要基本原理，同时也是争论最集中的原理。于是，卡巴伊埃劳把在阿根廷的实定法中还是仅被默认的这个原理追加上来。[1]（P6-7） 　 那么，这样的基本原理的 总结 ，确实具有 理论 魅力。可综观任何一个国家，不能说全部这些基本原理已是狭义的信条。责任主义权且不论，例如刑法上的第一信条的罪刑法定主义，就存在很多的 问题 。为了表述“罪刑法定主义”，费尔巴哈使用了nulla poena sine lege（无法律，就无刑罚）, nulla poena sine crimine（无犯罪，就无刑罚）, nullum crimen sine poena legale（无刑法，就无犯罪）这样三个简洁的命题。限于笔者所知，大陆法系的日本实定刑法上既没有这样的表述，也不能说从这些表述上立刻就能理解出它们的 内容 含义。思考这一信条的时候，无论如何都有必要考虑所谓“派生的原则”。可是，这种内容更细致、更具体的原则的派生，并不仅仅客观地存在于实定法中，别忘了它只是存在于刑法学者的头脑中。然后，像通常被指出的那样，这样派生的原则的形成也是基于不同的学说。 更进一步审视，有趣的问题就出来了。无论怎样强调罪刑法定主义的重要性，该原则却既没有被实定化也不存在。当前，罪刑法定主义的实定化无论在什么国家，都是非常片断化的、不完整的。例如在德国，可以看到1987年的刑法典的第一条就宣告了罪刑法定主义。可是这种清楚的宣言，用弗里阿斯#8226;卡巴伊埃劳的分类来衡量的话，也仅是nulla poena sine lege praevia（无从前的法律，就无刑罚）。[1]（P8-9） 　 在大陆法系的日本是什么样的情形呢？众所周知，日本旧刑法（1880年公布，1882年施行）第二条规定“对法律没有规定的任何行为，谁也不得处罚之”。而且明治宪法第23条规定“日本臣民，非依法律，不得受到逮捕，监禁，审问和处罚”。可是现行刑法没有有关罪刑法定主义的规定。仅仅昭和46年的改正刑法草案的第一条加入了这样的规定：“无法律的规定，对任何行为不得处罚”，这不过是改正草案的 历史 。可以说日本现行法包含的罪刑法定主义，是英美法系与欧洲大陆法系的结合物。 　 的确，日本新宪法31条规定“任何人非经法律规定的程序不得剥夺生命和自由，也不得科处刑罚”。禁止事后法的第39条也规定：任何人对实行时适法的行为或不认为是犯罪的行为，不得追究刑事责任。而且，对同一犯罪不得重复追究刑事责任。可是，这样两个规定的内容合在一起，也只是nulla poena sine lege praevia（无从前法律，就无刑罚）。总之，在实定法里，狭义的信条中占据首要地位的“罪刑法定主义”的规定确实片断地存在，但罪刑法定主义的内容全部实定化却也没有做到。换言之，实定法上没有的东西，要靠法学上广义的信条学补充之。于是，这一事实昭告我们两件事：一是法学的学问不可欠缺性；另一个是仅靠狭义的信条不能构筑完全的刑法信