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关于诉讼财产保全错误索赔的问题（探讨） 邬辉林律师引：有关诉讼财产保全错误后，被申请人或损害方如果要追索申请人，在民事诉讼法中有法律依据。但是，落实在具体证据的举证，以及起诉思路，还有对方可能形成的抗辩理由的应对，都是需要考虑全面。这方面，因为本人目前代理的一起案件在大连海事法院正在审理，尚不好透露案情。而无论从办案体会来说，我很想向大家推荐我们上海同行蔡律师的大作，个人认为他的论述比较客观和全面，对我们代理这类案件颇具参考价值。同时附上相关一些案例和资料，供大家参考： ? 蔡绍辉律师有关诉讼财产保全错误损失索赔的观点和论述： 摘要 ： 申请财产保全作为当事人的一种诉讼权利，在审判实践中对于顺利执行判决结果起着非常重要的作用。同时，因申请财产保全错误给被申请人造成损失的情况也不鲜见。所以对财产保全错误进行分析并对相应责任的承担进行研究，必将对实务有重要的指导作用。 关键词 ：财产保全错误 损失认定 赔偿责任 先看一件关于财产保全造成损失的案例：本案原告方徐某是另一已判案件中的被告，在该案中，徐某作为被告，被该案原告某公司申请财产保全，法院裁定将徐某在某证券公司的账户内的资金和股票全部冻结，后法院的判决结果是没有支持原告的诉讼请求，也就是原告败诉了 , 于是财产保全被解除，但是股票在被保全期间曾经有较大的涨幅，因为被冻结的原因未能及时卖出，到解除保全后卖出时股票价格下跌 , 因而造成损失 40 多万元 。本案中徐某作为原告起诉前案中的原告某公司，请求法院判决其赔偿因申请保全错误而导致的损失 40 多万元。 但是法院最终的判决结果是不支持原告徐某的诉讼请求，其理由是： （ 1 ）被告某公司申请财产保全的行为是“属于依法行使诉权的范畴，没有不当之处，故不属于申请财产保全错误的情形。” （ 2 ）被告在申请财产保全的时候将原告的资金账户提供给法院的行为也并无不当，同时其依法履行了提交申请、提供担保、提供财产线索等义务，因而被告无过错。 （ 3 ）股票的价格和交易受诸多因素影响，虽然原告持有股票在查封期间曾达到过较高价值，但并非意味着原告必然会在该价位将股票卖出，鉴于股票交易的特殊性，难以确定原告的损失，因而对原告的诉讼请求不予支持。 ?那么在这个案子当中，我们要讨论的问题有： （ 1 ）如何认定财产保全申请的错误与否？ （ 2 ）财产保全错误的情形有哪些？ （ 3 ）财产保全错误造成的损失如何确认并救济 ? ?财产保全错误概述 财产保全是指人民法院在受理案件之前或在诉讼中，为了防止将来做出的判决不能执行或难于执行，根据当事人的申请或依职权，对有关财产所采取的具有强制性的安全防范措施。其具有如下特点： （ 1 ）申请人总是原告或者即将处于原告地位的利害关系人。 （ 2 ）申请保全的时间只能是在起诉前或法院受理案件之后、做出判决之前。 （ 3 ）财产保全的范围只能是限于当事人请求的范围或与案件有关的财物，而且申请人要对自己申请保全的范围负责，不得超出自己的权利范围。 （ 4 ）财产保全的措施只能限于《民诉法》第九十四条规定的查封、扣押、冻结或法律准许的其他方法。 《民诉法》第九十六条规定，申请财产保全错误的应当赔偿因此所造成的损失。那么 , 什么才是申请财产保全错误呢？ 导致财产保全错误的原因很多，在实践中也很常见，我们可以从两个方面来进行分析： （一）从申请人的角度看，因为财产保全分为诉前财产保全和诉讼财产保全，那么，从申请财产保全的程序上来讲，我们说申请人实际上是不可能出现申请错误的。因为申请人只要履行提交申请、提供担保、提供线索等义务，其他的有法院审查把关，如果程序有问题法院不可能做出保全的裁定，也就无所谓保全错误，既然做出财产保全的裁定，那么即使错也不是申请人的程序上的错误，只能是法院的错误或者非财产保全程序上的错误。 另外 , 从非财产申请保全程序上说，申请人申请财产保全错误的原因有： （ 1?）在诉讼结果上申请人败诉。 （ 2 ）申请人没有在法定期限内向法院起诉。 （ 3 ）虽然起诉但被驳回。 由于这些原因所导致的被申请人的财产损失，申请人应当赔偿。 （二）从法院的角度看，根据《民诉法》的相关规定，法院一般是应当依申请人的申请来裁定财产保全的，只有当诉讼争议的财产有毁损、灭失的风险或有证据表明被告可能有采取隐匿、转移、出卖其财产的，人民法院方可依职权裁定采取财产保全措施。那么法院在裁定财产保全后是否会出现错误呢？ 首先看在当事人申请的情况下，法院裁定的财产保全只要是从形式上进行了严格的审查，按照相关法律规定履行了程序上的义务，就不会出现程序上的裁定错误，如果有那也是申请人的申请错误，因为财产保全的申请一般是在诉讼之初甚至诉讼之前提出的，法院此时只能审查申请是否符合程序法规定的条件，而不可能、也不需要对申请做更多的审查，尤其不