2008年司考440分同行笔记民法-于飞.doc

民法串讲讲义 串讲点1：形成权 一、抽象层面的掌握――理解形成权的含义 依效力进行权利分类：支配权、请求权、抗辩权、形成权 形成权：依单方意思表示变动双方法律关系的权利。 [变动——产生、变更、消灭] 二、具体层面的掌握――民法中典型的形成权。 撤销权、追认权、解除权、法定抵销权、遗赠的接受与拒绝、选择权。 　　　　　可撤销民事行为中的撤销权（合同54条） 撤销权　　赠与合同中的撤销权（合同186条任意撤销权、192条法定撤销权） 　　　　　特别注意:债的保全中的撤销权（合同74条） [撤消之诉兼形成权、请求权] 　　　　　限制民事行为能力人的法定代理人的追认权（合同47条） 追认权　　无权代理中本人的追认权（合同48条） 　　　　　无权处分中权利人的追认权（合同51条） 　　　　　　　　约定解除权（合同93条第2款）　　　　　　 　　　解除权　　 法定解除权　　一般法定解除权（合同94条）　　　 　　　　　　　　　　　　　　　特别法定解除权 串讲点2：撤销权的内部体系 一、撤销权之一――可撤销民事行为中的撤销权：[注意区别：可撤消民事行为——可以被撤消民事行为] 撤销原因：合同订立时的意思表示瑕疵。 （一）撤销原因： 1、欺诈：因一方的欺诈行为使对方陷入错误（合同54条第2款）　　　　　　　　 2、胁迫：因一方的胁迫行为使对方陷入恐惧（合同54条第2款）　　　　　　　　　 3、乘人之危：一方故意利用对方的危难处境（合同54条第2款）[主观上明知；客观上明显不公平] 　　　4、重大误解：因自己过失对合同内容有认识错误（合同54条第1款）　　　　 　　　5、显失公平：一方由于缺乏经验或紧迫而订立合同，另一方获利利益超过必要限度；（合同54条第1款）　　　　 （二）撤销权的行使： 1、由受损一方当事人依诉讼方式行使， 2、除斥期间为一年，从知道或应当知道撤销事由起算。 　　二、撤销权之二――债的保全中的撤销权（合同74条） （一）构成要件： 　　1、债权人对债务人有合法且已届至的债权； 2、债务人有以下行为之一；（无偿行为无须主观要件，有偿行为必须主观要件） 　　（1）放弃到期债权；债务免除 （2）无偿转让财产；赠与 （3）以明显不合理的低价转让财产，且债务人为恶意，受让人也须为恶意； 　　　　3、债务人实施上述行为，已危及债权人的债权。 　　 （二）撤销权的行使方法： 　　　　1、行使方式：诉讼行使； 2、权利限制：1年（诉讼时效，自债权人知道或应当知道撤销事由之日起算）， 5年（除斥期间，自撤销事由发生之日起算）； 　　三、撤销权之三――赠与合同中的撤销权 　　　　　　　　 　　　　　　　原则：标的交付前得撤销（合同186条第1款） 任意撤销权　　　　　　公益性赠与（合同186条第2款） 例外　　道德性赠与 　　赠与合同中　　　　　　　　　　　　 公证赠与 的撤销权　　　　　　　　　严重侵害赠与人或赠与人的近亲属（合同192条） 　　　　　　法定撤销权　　对赠与人有扶养义务而不履行 　　　　　　　　　　　　　不履行赠与合同约定的义务 不要因为一种行为可撤消而认为这种行为是可撤消民事行为；不要因为一种撤消权不能行使而认为一切撤消权都不能行使 串讲点3:监护的知识点体系 一、监护人的确定 (一)未成年人的监护人的确定(民通16条) 　　 1、法定监护人： (1)第一次序：父母(当然监护人) (2)第二次序：祖父母、外祖父母； (3)第三次序：成年兄姐； (4)第四次序：关系密切的其它亲属、朋友； (5)未成年人父母的所在单位或未成年人住所地居委会、村委会。 除父母之外，其他有监护资格的人可以协议确定监护人。(民意15条) 　　 2、指定监护人：（民意第16条） 　　　　父母之外的亲属对担任监护人发生争议的 　　　 (1)有关组织指定：未成年人父母所在单位，未成年人住所地居委会、村委会。 　　　 (2)人民法院指定：经有关组织指定，当事人不服的，可向人民法院起诉，否则不予受理。 (3)监护人被指定后，不得自行变更。擅自变更的，由原被指定的监护人和变更后的监护人[不具有监护人身份]共同承担责任[连带]。 3、委托监护人：(民意22条) 　　　　原监护人与有过错的委托监护人承担连带责任，约定不得对抗第三人。 (二)精神病人的监护人的确定 　　　监护人的次序： 　　　1、第一次序：配偶； 2、第二次序：父母； 3、第三次序：成年子女； 4、第四次序：其他近亲属；[祖父母与兄弟姐妹同一顺序，可以同时担任] 5、第五次序：关系密切的其它亲属、朋友：自愿、同意； 6、第六次序：精神病人的所在单位或住所地居委会、村委会。 　　对精神病人的监护有争议的，先根据民