第十一章 法律职业与法律方法.ppt

第十三章????法律职业与法律方法 第一节 法律职业（略） 第二节 法律方法概述 一、法律方法的概念 法律人认识、判断、处理、解决法律问题的专门方法。 二、法律方法的内容 （1）法律推理：法律人将形式逻辑运用于处理案件过程的思维形式。 （2）法律发现：法律人寻找和确定所要适用的法律规定的过程。 （3）法律解释：法律人在法律适用过程中对法律的含义所做的进一步说明。 （4）法律论证：通过提出一定根据和理由来证明某种立法意见、法律表述、法律陈述、法律决定的正确性和正当性。 第三节 法律推理 推理是人类必须依赖的工具。推理（reasoning）是由一个或几个命题作为出发点得到另一个命题的程序、过程或方法。 在推理中，用作推理根据的命题或命题集叫做前提(premise)，经过推理得到的那个命题叫做结论(conclusion)。我们可以把推理分为必然性推理和或然性推理。如果前提真，结论不可能假，该推理就是必然性推理。如果前提真，结论可能真，也可能假，该推理就是或然性推理。演绎推理就是必然性推理，类比推理、归纳推理等是或然性推理。 必然性推理：如果张三的行为构成侵权，那么张三应当承担侵权责任；张三的行为构成了侵权，所以，张三应当承担侵权责任。 法律推理包括三方面内容： 法律规范（规则和原则）推理、事实推理和司法判决推理。 法律规范推理和事实推理在司法中所占比重很大。 我们一般所指法律推理是狭义的法律推理，实际上是指司法判决推理。也就是法律适用的推理，是法律论证活动。它是以确认的具体案件事实和援用的法律规范（或者先例）这两个已知判断为前提而运用推理为司法判决提供正当理由。 （一） 法律规范推理： 如：《刑事诉讼法》第 11条规定： “人民法院有义务保证被告人获得辩护”，可以推出： 1、人民法院“必须‘保证被告人获得辩护’ ”。 2、“禁止‘人民法院不保证被告人获得辩护’ ”。 这是很简单的，一般人们在使用过程中就将其忽略了，但涉及到复杂的情况时，推理过程较长时，就必须注意推理的问题。 案例：张某与李某之间是邻居，2004年4月早晨张某在楼顶上的平台上摆放了 30盘君子兰。下午突然刮起大风，大雨即将来临。在家的李某去楼顶收拾晾晒的衣服，发现张某的君子兰将遭雨淋，遂动手将花盘搬下楼，在搬花的过程中不慎摔了一跤，扭伤了自己的脚。被送至医院，支付医疗费800元。李某请求张某支付其因治疗脚扭伤而支付的医疗费。 本案中张某应否偿付李某的损失？ 首先要找到适用的法律规范，根据事实，找到了无因管理，民法通则第 93条关于无因管理的规定：“没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求收益人偿付由此而支出的必要费用。” 但是这800元医疗费是否是“必要费用”？要做法律解释，通过法律解释得到可适用的法律规范。本案中涉及到管理人（李某）因无因管理活动所受损失是否算作“由此而支出的必要费用”而要求收益人（张某）偿付？如果此项损失不予偿付，那么可能会带来负面的社会效果：无人再积极从事无因管理行为（从道德角度看，无因管理行为是应当受到赞赏的善行） ，他人利益正在遭受损失时无人救助。显然这不符合立法本意。最高人民法院在适用法律时对此采用扩张解释方法， 《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行） 》第 132 条规定：“民法通则第 93条规定的管理人或者服务人可以要求收益人偿付的必要费用，包括在管理或者服务活动中直接支出的费用，以及在该活动中受到的实际损失。”根据这一解释，张某应该支付李某因治疗脚扭伤而花费的医疗费。 在这里：我们也可以把最高人民法院的解释看作是法律规范的推理。 （二）事实推理： 如：某县法院审理了这样一起故意杀人案，被告刘某被指控“用鼠药掺入死者食用的苞谷粑内，导致被害人黄某死亡。”在确认这一案件事实为真的根据中，就有证人李某的如下证词：“黄某确实是吃了苞谷粑致死的。我同黄某在一起吃苞谷粑，吃的时候我们就觉得有点怪味，只是当时我们都很饿，也就顾不得这些，大家都吃了不少。 ” 如何判断证人李某证词的真假？ 在这里，法官可以运用运用“一致性推理”（一致性判别法）证明李某的证词为假。因为在这里，要么“黄某是吃苞谷粑致死的”是假的，要么证人“也吃了苞谷粑”是假的，两者不可能都是真的，否则就与黄某已死而李某还活着的事实不一致。 在这一推理过程中，法官通常是根据已经查明的某一基本事实，推定出另一事实存在，只要没有相反证据，就可以认定该事实真相而将其作为裁判的事实依据。 再如：某储蓄所保险柜里面存放 7000 多元现金被盗。经