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关于解决拟上市公司职工持股会持股问题的探讨 证券法律事务部 赵春旭 返回列表 内容摘要：在国有企业改制背景下，很多企业设立了职工持股会作为公司股东。随着形势的变化，职工持股会已经不适宜作为拟上市公司的股东，证监会对此也作出明确规定。因此，对于存在职工持股会的拟上市公司而言，规范职工持股会持股就成为一个迫切的问题。 关键词：国有企业改制?? 职工持股会?? IPO?? 股权转让 正文： ??????? 在九十年代初的国有企业改制过程中，部分沿海省份已经开始探索以职工参股的方式进行国有企业改制。随着《公司法》的颁布、中共十五大的召开及企业产权制度改革的进一步深化，很多从国有企业改制而来的公司都设立了职工持股会。 ??????? 职工持股会对于促进国有中小企业改革、维护职工权益曾经起到非常积极的作用。但是，随着形势的变化，尤其当证监会明确规定职工持股会不得成为拟上市公司的股东时，对于设有职工持股会且拟首次公开发行股票并上市（IPO）的企业而言，职工持股会就成为这些企业必须解决的问题。 ??????? 笔者结合自身承办的IPO项目经历以及相关法律法规，就拟上市公司清理和规范职工持股会的方案，简要总结分析如下： ??????? 一、关于职工持股会的政策演变 ??????? 职工持股会的运作模式一般为：职工向职工持股会缴纳资金，职工持股会将资金作为出资投入到所在公司，成为公司的股东。职工持股会代表选派人员参加股东（大）会，行使股权权利，履行股东义务。 ??????? 究其实质，职工持股会实质是一种委托持股行为。对于这种做法，当时并没有明确的法律规定，部分国家部门及地方政府为了推进国有企业改革，鼓励具备条件的企业设立职工持股会。 ??????? 1997年，民政部等四部委发布《关于外经贸试点企业内部职工持股会登记管理问题的暂行规定》，规定职工持股会是专门从事企业内部职工持股资金管理，认购公司股份，行使股东权力，履行股东义务，维护出资职工合法权益的组织。职工持股会依法登记后取得社会团体法人资格，依据国家有关法规和职工持股会章程开展活动。 ??????? 该规定只适用于外经贸行业中按《公司法》改建为股份有限公司、有限责任公司进行内部职工持股试点企业。随后，各省、各行业均开始设立职工持股会。 ??????? 但是，之后国家对于职工持股会的政策逐渐发生了变化。 ??????? 2000年7月，民政部办公厅在给天津市民政局《关于暂停对企业内部职工持股会进行社团法人登记的函》中指出，由于职工持股会属于单位内部团体，不应再由民政部门登记管理。 ??????? 2000年12月，证监会在给北京市中伦金通律师事务所的《关于职工持股会及工会能否作为上市公司股东的复函》指出，因民政部门不再办理职工持股会的登记，职工持股会不再具有法人资格，不能成为公司的股东。工会作为上市公司的股东，其身份与工会的设立和活动宗旨不一致，可能会对工会正常活动产生不利影响。因此，中国证监会也暂不受理工会作为股东或发起人的公司公开发行股票的申请。 ??????? 2002年11月，中国证监会发布《关于职工持股会及工会持股有关问题的法律意见》指出，停止审批职工持股会及工会作为发起人或股东的公司的发行申请主要是为了防止发行人借职工持股会及工会的名义变相发行内部职工股，甚至演变成公开发行前的私募行为。在民政部门不再接受职工持股会的社团法人登记之后，职工持股会不再具备法人资格，不再具备成为上市公司股东及发起人的主体资格，而工会成为上市公司的股东与其设立和活动的宗旨不符。对拟上市公司而言，受理其发行申请时，应要求发行人的股东不属于职工持股会及工会持股，同时，应要求发行人的实际控制人不属于职工持股会及工会持股。 ??????? 至此，职工持股会作为拟上市公司的发起人已经失去了法律依据，这也是正是拟上市公司必须解决职工持股会的原因。 ??????? 二、职工持股会清理方案的主要内容 ??????? 清理职工持股会，关键是将其持有的拟上市公司股权转让给他人，将拟上市公司的股东控制在《公司法》规定的范围内，同时避免因清理职工持股会而产生关于公司股权的法律纠纷。 ??????? 通常情况下，解决职工持股会的方案主要包括三部分内容：职工持股会内部出资转让、职工持股会转让股权及解散职工持股会。 ??????? 三、职工持股会内部出资转让 ??????? （一）职工持股会内部出资转让的原因 ??????? 根据《公司法》的规定，有限责任公司的股东不得超过50人，股份有限的股东不得超过200人。 ??????? 由于职工持股会人数较多，为使公司股东人数符合《公司法》的规定，首先应当在职工持股会内部进行出资转让，压缩人数。 ??????? 通常情况下，职工持股会内部出资调整主要是职工将自己的出资转让给职工持股会或