剩留知识的使用与控制研究.PDF

本文发表于《法学杂志》2008 年第 4 期 剩留知识的使用与控制研究 ——美国判例研究及其对我国立法与司法的启示 On right to use and prohibit the residual knowledge: American cases study 黄武双∗ （华东政法大学知识产权学院 上海 200042 ） 【内容摘要】美国法院在剩留知识使用权司法审判实践所确立的向雇员或 被许可人利益保护倾斜的法律政策，以及诉讼程序上对雇主或许可人科以较重举 证责任来实施法律政策的路径，可以为我国将来对剩留知识使用权保护的立法和 司法实践所借鉴。本文在总结美国司法判例的基础上，对我国在这方面的立法和 司法提供了几个具体建议。 【关键 词】剩留知识 商业秘密 记忆保留 法律政策 许可合同关系 剩留知识（residual knowledge ）的使用与控制，是雇佣关系和知识产权许可 关系中经常要涉及的一个话题。所谓剩留知识，是指在雇佣、许可等合同履行过 程中，接收必威体育官网网址信息的一方在工作过程中所掌握的并以无形形式（不包括书面或 磁带、磁盘等其他有形文件形式）存储在大脑中的信息（如技术诀窍、经验、想 法、概念、工艺等）。只要没有为了日后的再次利用而刻意去记忆，接触到这些 信息的当事人就可以在将来的产品研发、制造、销售和维修等过程中自由使用这 些剩留知识，另一方合同当事人不得限制对方对这种信息的使用。① 然而，为了保住自己的竞争优势，雇主可能会在雇佣合同中设定禁止雇员离 职后使用剩留知识的条款，许可人也会通过许可合同条款来限制或禁止被许可人 在合同关系结束以后继续使用剩留知识，并会要求被许可人通过合同来限制其雇 员离职后继续使用剩留知识。在美国的司法实践中，限制或禁止雇员或被许可人 使用剩留知识的合同条款效力已遭受广泛质疑。这种合同条款在我国现有法律框 架下的效力如何呢？迄今为止，我国尚无商业秘密保护的专门立法，即便最高人 ∗ 作者简介： 黄武双（1968－） ，男，汉族，江西上饶人， 华东政法大学知识产权学院副院长，副教授， 法学博士。 ① Scott M. Kline, Matthew C. Floyd, Managing Confidential Relationships in Intellectual Property Transactions: Use Restrictions, Residual Knowledge Clauses, and Trade secrets, Review of Litigation Spring 2006, p315. 作者单位：华东政法大学 1 本文发表于《法学杂志》2008 年第 4 期 民法院必威体育精装版出台的涉及商业秘密的司法解释——《关于审理不正当竞争民事案件 应用法律若干问题的解释》（2007 年 2 月 1 日起实施）也未涉足这一问题，因此 我国司法审判实践难免存在困惑和审判标准不一的问题。为了给我国今后在这方 面的立法与司法提供理论依据，本文将在分析若干美国典型判例、归纳美国判例 法规则与法理依据的基础上，对我国操作实践提出一些具体建议。 一、剩留知识与必威体育官网网址信息之关系 （一）剩留知识为必威体育官网网址信息之例外 由于雇员或被许可人有机会接触到商业秘密，因而会被雇主或许可人要求保 守商业秘密。雇主或许可人保护自己商业秘密所利用的手段之一，就是与雇员或 被许可人签订保守商业秘密的合同条款。一般而言，雇主或许可人会非常详尽地 列举出对方的必威体育官网网址义务，如在合同中设定“严格保守雇主或许可人的商业秘密”、 “禁止使用雇主（或许可人）披露的所有必威体育官网网址信息以及合同关系存续期间从雇主 （或许可人及其客户）那里所获取的所有必威体育官网网址信息”之类的条款。这些合同规定 将雇员或被许可人在合同关系存续期间从雇主或许可人那里所获取的信息几乎 都作为商业秘密保护起来了，这种合同条款必将影响雇员离职后的工作，影响被 许可人在许可合同终止后的业务开展。