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第二章　劳动合同法律制度　　考情分析　　　本章是2010年教材按照2008年1月1日起生效的《劳动合同法》编写，2011年本章内容没有变化；考试各种题型均可出现；2010年考试中本章分值将13分，预计2011年考试中本章分值将20分左右。　　　 第一节　劳动合同法律制度概述 　　　一、劳动合同的概念和特征　　劳动合同是劳动者和用人单位之间依法确立劳动关系，明确双方权利义务的书面协议。劳动合同的特征：　　1.劳动合同主体具有特定性。劳动合同的主体一方是劳动者，另一方是用人单位。　　解释：在我国劳动者包括在法定劳动年龄内具有劳动能力的我国公民、外国人、无国籍人。在我国用人单位包括依法成立的企业、个体经济组织、国家机关、事业组织、社会团体。　　2.劳动合同的内容具有较强的法定性。当事人双方签订劳动合同不得违反强制性规定，否则无效。　　3.劳动者在签订和履行劳动合同过程中的地位在发生变化。　　　　二、劳动合同法的适用范围　　1.中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位、依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用劳动合同法。　　提示：国办院校的教职工比照《公务员法》执行。　　2.国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法执行。　　提示：后勤人员：机关车队、食堂、保洁等，都属于这一项。　　3.事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定；未作规定的，依照劳动合同法有关规定执行。　　【例题1·多选题】关于劳动合同的特征，下列选项正确的有（　）。　　A.劳动合同的主体一方是劳动者，另一方是用人单位　　B.对于劳动合同，法律规定了较多的强制性规范　　C.劳动者与用人单位在签订劳动合同时，应遵循平等、自愿、协商一致的原则　　D.在履行劳动合同的过程中，双方的地位是平等的 　　[答疑编号1533020101] 　　『正确答案』ABC　　『答案解析』本题考核点是劳动合同的特征。在履行劳动合同的过程中，用人单位和劳动者就具有了支配与被支配、管理与服从的从属关系。 　　　【例题2·多选题】下列单位与劳动者建立劳动关系，适用我国劳动合同法的有（　）。　　A.民办非企业单位　　B.国办大学　　　C.事业单位　　D.外国境内的企业 　　[答疑编号1533020102] 　　『正确答案』AC　　『答案解析』本题考核点是劳动合同法的适用范围。我国《劳动合同法》不适用外国境内的企业、国办大，国办院校的教职工比照《公务员法》执行。 　　　　 第二节　劳动合同的订立 　　一、劳动合同订立的概念和原则　　（一）劳动合同订立的概念　　劳动合同的订立，是指劳动者和用人单位经过相互选择和平等协商，就劳动合同的各项条款协商一致，并以书面形式明确规定双方权利、义务及责任，从而确立劳动关系的法律行为。　　（二）劳动合同订立的原则　　1.合法原则　　2.公平原则　　3.平等自愿原则　　劳动者和用人单位在订立劳动合同时法律地位是平等的，订立劳动合同应出于双方当事人真实的意思表达。　　4.协商一致原则　　5.诚实信用原则　　　　二、劳动合同订立的主体　　（一）劳动合同订立主体的资格要求　　1.劳动者需年满16周岁（只有文艺、体育、特种工艺单位录用人员可以例外），有劳动权利能力和行为能力。　　2.用人单位有用人权利能力和行为能力。　　（1）用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；　　（2）未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。　　【例题·单选题】下列情形中，订立劳动合同的当事人具备主体合法性的是（　）。　　A.未满16周岁的小赵与某餐厅签订的劳动合同　　B.未满16周岁的小钱与某杂技团签订的劳动合同　　C.未满16周岁的小孙与某快递公司签订的劳动合同　　D.未满16周岁的小李与某保安公司签订的劳动合同 　　[答疑编号1533020103] 　　『正确答案』B　　『答案解析』本题考核点是劳动合同订立主体的资格要求。文艺、体育、特种工艺单位录用人员可以不满16周岁。 　　　（二）劳动合同订立主体的义务　　1.用人单位的义务和责任　　（1）用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况。　　（2）用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求