吴明轩——未成年子女监护之附带请求2.pdfVIP

法學教室／民事訴訟法 未成年子女監護之附帶請求 （下） 吳明軒 （最高法院庭長） （承本誌第四十九期） 伍 、附帶請求之當事人及訴訟能力 當事人依民事訴訟法第五百七十二條之一第一項規定 ，為監護子女之附帶請求， 其前提訴訟包括同法第五百六十八條第一項 、第五百八十九條及第五百九十二條之訴 在內 （民訴四七二之一Ⅴ、五九六Ⅰ），其當事人或為夫妻、或為父母、或為未成年 子女 、或為第三人，視各該訴訟具體個案之情形如何而定；無論原告或被告，甚至同 造當事人之間 ，只須其依實體法有請求法院定未成年子女監護權歸屬之人，均無不 可 。至主管機關 、社會福利機構或其他利害關係人，有時雖得於訴訟外，依非訟事件 程序 ，聲請法院為未成年子女監護之酌定、改定或變更（民一○五五），因其非訴訟 當事人 ，均不得於前提訴訟中為未成年子女監護之附帶請求。關於當事人之訴訟能 力 ，一依民事訴訟法第四十五條之規定；凡能獨立以法律行為負義務者，皆有訴訟能 力 。所謂能獨立以法律行為負義務者，以依民法享有行為能力之人為限；民法第十三 條第二項所定滿七歲之未成年人 （以尚未結婚者為限），僅有限制行為能力，不能獨 立以法律行為負義務 ，自無訴訟能力（民七七至七九）。在人事訴訟程序，滿七歲以 立以法律行為負義務 ，惟依民事訴訟法第五百九十六條第二項準用第五百八十四條至 第五百八十六條之規定 。在當事人於前提訴訟中附帶為子女監護請求之程序中，由未 成年子女為當事人時 ，只須其滿七歲以上，即取得完全之訴訟能力，得自為及自受訴 訟行為 ，無須法定代理人代理訴訟。 陸 、附帶請求之時期 未成年子女監護之請求 ，與其前提訴訟之間有主從關係，僅依附於其前提訴訟而 存在 ，當事人不得於前提訴訟外為此附帶請求。至關係人於訴訟外，依非訟事件程序 向法院聲請為未成年子女監護之酌定 、改定或變更 （非訟七一之一至七一之十），非 此之附帶請求也 。前提訴訟繫屬於第一審法院時 ，當事人得向該第一審法院附帶請求 子女之監護 ；如已繫屬於第二審法院，不受審級之限制，僅得逕向該第二審法院為此 附帶請求 ；兩者均應於各該審言詞辯論終結前，始得為之。惟第三審法院為法律審， 應以第二審判決確定之事實為判決基礎 （民訴四七六），不得自行調查證據及認定事 實 ；如當事人於前提訴訟繫屬於第三審法院時，始附帶請求監護子女，即為法所不 許 。 柒 、法院就附帶請求調查證據之範圍 在民事訴訟程序 ，係採辯論主義及當事人處分主義，法院不得斟酌當事人所未提 出之事實及證據 ；據為裁判基礎之事實及證據，得依當事人之意思定其真偽 。若在婚 姻 、親子及親權事件貫徹此一原則，則不能發見真實，有害公益。因此，關於民事訴 訟法第三百八十四條所為捨棄或認諾 、第二百七十九條所為自認及第二百八十條所為 不爭執事實之效力之規定 ，於未成年子女監護之附帶請求，均不適用之（民訴五七四 Ⅲ） 。且法院就此項附帶請求，得斟酌當事人所未提出之事實，並應依職權調查證 據 ，在為子女利益之範圍內，得依職權為必要之調查。法院如斟酌當事人所未提出之 事實或證據 ，於裁判前，應令當事人有辯論之機會（民訴五九五Ⅱ）。法院對於當事 人提出子女監護之附帶請求為裁判 ，於裁判前，得徵詢主管機關或社會福利機構之意 見 ，或囑託其進行訪視，提出報告或建議（民訴五七五之一Ⅱ、五九六Ⅰ），以為法 院定子女監護權誰屬？並其監護內容及方法之重要參考資料 。 捌 、法院就附帶請求之裁判 試依首揭題示案例 ，以為說明：乙女對甲男提起認領子女之訴，並附帶請求所生 男嬰由其監護 ，法院審理之結果，有下列兩種情形：一、法院認乙女所提起認領子女 之訴為不合法或無理由者 ，應分別以裁定或判決駁回之；此時，其所為子女監護之附 帶請求 ，因條件不成就而無須裁判。二、法院認乙女所提起認領子女之訴為有理由 者 ，應為其勝訴之判決，同時並就子女監護之附帶請求合併裁判 ；如認乙女所為附帶 請求為不合法或無理由者 ，應以同一判決駁回之。反之，如認乙女所為附帶請求為有 理由者 ，則應就附帶請求以同一判決依民法第一千零五十五條至第一千零五十五條之 二有關規定 ，酌定對於未成年子女監護之歸屬、內容及方法，不受乙女所為應受判決 事項聲明之拘束 。 玖 、對於附帶請求終局判決之救濟 乙女提起認領子女之訴 ，並為子女監護之附帶請求，法院認其訴為無理由而以判 決駁回者 ，就附帶請求無須裁判；如乙女對於該終局判決提起上訴