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[实务研讨]从一起医疗损害赔偿案看侵权行为及举证责任 [2006-6-2]　　点击次数[1200] 从一起医疗损害赔偿案 看侵权行为及举证责任 ○文/延魁龙 原告：赵某某，男，下岗职工。 被告：某某人民医院。 案由：医疗损害赔偿。 原告诉讼请求包括三项： 1、请求被告赔付原告死亡赔偿金280200元； 2、请求被告赔付原告精神抚慰金40万元； 3、请求被告赔原告医疗费、扶养费等40000元。 案情简介：1995年7月，原告妻子因生产入住被告医院，经检查为妊娠合并贫血、临产。医院分别在7月24日、26日、27日三次给原告妻子输血每次400 ml共计1200ml。7月28日原告妻子产下一男婴，该男婴因窒息抢救无效于三天后死亡。7月31日原告妻子出院。1996年原告与妻子再次怀孕后，于9月4日又生产第二个儿子，该儿子出生后，发育迟缓，一年后经医院诊断为脑瘫，未查明发病原因。2000年原告与妻子又收养一养女。2002年12月原告妻子反复出现咳嗽、发热等不适症状，又入住被告医院，多方治疗无效。原告妻子转入上一级医院，于2003年10月被确认为艾滋病。2004年1月19日原告的第二个儿子死亡，2004年2月6日原告妻子死亡。 2004年5月8日原告提起诉讼，将被告起诉至法院。 双方争议焦点： 1、被告医院在医疗过程中的行为有无过错； 2、被告医院的医疗行为与原告妻子的死亡有无因果关系。 原告理由： 原告提出1995年的病历24页证明原告妻子在1995年曾在被告医院住过院，输过血；原告提出的第二份证明是山西省性病艾滋病监测中心的HIV抗体检测确认报告；某某县防疫站的HIV流行病学个案调查报告用以证明原告妻子死于艾滋病；以及原告第二个儿子出生及死亡证明和其他相关证据。原告认为他的妻子感染艾滋病是被告输血造成的，而原告儿子也是在原告妻子输血后怀孕出生的，被告造成原告妻子、儿子二人死亡的结果。 被告理由： 1、原告妻子入院属重度贫血，高危妊娠，先后输血三次完全正确，从医疗角度看并无过错； 2、95年被告所供1200mL血液虽属自采，但是合法。当时三个献血队员，目前身体状况良好，经山西省性病、艾滋病检测中心HIV抗体确认检验结果为阴性，故被告没有造成原告妻子感染艾滋病。原告妻子的艾滋病是通过其它途径感染的，被告不应承担责任。 我作为原告的代理律师，在代理本案时有几方面考虑： 一、本案案由的确定 (一)在本案发生以后，原被告双方均没有向医学会提出医疗事故鉴定，把本案定为医疗事故纠纷没有依据，故放弃以医疗事故为案由进行起诉的想法； (二)根据医疗行为与患者之间的关系，按常规来讲是一种合同关系，就是患者从进入医院挂号、检查、入住开始，医患双方就形成了一种合同关系，患者有权利要求医院对其进行适时的、必要的治疗，患者同时又必须履行一定的义务，比如按时、按量交纳相关费用；医院在患者入住后也有义务根据患者病情按照规定进行治疗的义务，同时享有要求患者交纳相关费用的权利。这是医患双方在合同形成后的权利义务关系。那么涉及本案是否应以合同违约为由来起诉呢。综观本案的全部证据我认为以合同违约为由起诉不当，原因是在95年患者入住医院后，医院已经履行了相关的医护责任，后患者出院，这一医患双方的合同已履行完毕，故不应再以合同违约为由提起诉讼；(三)本案即不能按医疗事故纠纷，也不能按合同违约纠纷来起诉，但事实上是患者因医院的医疗行为确实遭受到损害，损害结果也发生了，如果患者的死亡后果与医院的医疗行为之间有因果关系的话，如何保护患者的权益，这就需要以侵权来起诉。 二、本案以侵权起诉是否妥当 侵权行为是行为人由于过错侵害他人的财产和人身，依法应当承担民事责任的行为，以及依法律特别规定应承担民事责任的其他损害行为。 违约行为是指合同当事人由于过错不履行或不完全履行合同义务，给合同相对人造成损失，而依法应承担民事责任的违法行为。两者区别主要在于： 其一、违约行为的违法性表现在当事人违反自己设立的，并针对特定当事人的义务，而侵权行为的违法性表现在违反法律直接规定的，针对一般人的义务。具体讲就是人们不得侵犯他人的财产权和人身权，这是法律针对一切不特定的人设定的义务。违反这种义务规定，并造成他人损害的，就是侵权行为。 其二、违约行为是以合同的有效存在为前提，没有合同或无效合同则不存在违约行为，而侵权行为发生，不需要当事人之间存在有合同法律关系，当侵权行