国家治理模式下经济法的宪政转型--以市场经济主体的权利保障为核心.pdfVIP

50 理论视角 theoretical exploration 理 治 会 社 国家治理模式下经济法的宪政转型 2 0 ——以市场经济主体的权利保障为核心 1 5 - 6 张琴 代温世 为一门诞生于近现代、肇始 要讨论是近代社会中国家与社会的关 所产生“政府失灵”的凸显（赵美荣,石 作 系。就近代社会而言，在早期学界对国 珍《司法审查之殇：行政诉讼期限起算 于 偶然 历史事件 的 新 兴 学 科，经济法可谓一直在学科的夹缝与碰 家与社会之关系的典型叙事中，主要存 基点的功能缺失——给付行政模式下 撞之中逐渐长成。然而，若经济法学的 在着国家主义模式与自由主义模式两 的一种新视野.载》《西南政法大学学 研究一直停留于经济法存在的独立性 种视角。国家主义下国家与社会之关系 报》，2011），自由主义模式的宪政制度 或正当性的层面，而不能将其置于更 的模式强调国家对社会的广泛控制与 及其技术官僚的行政体制似乎越来越 为广阔的背景之下，则其很可能会成为 高度整合，此时国家的职能类似于一个 不能适合当今社会所面临的一系列挑 水上浮萍。令人遗憾的是，当代中国经 全能的、包容了全部社会内容的“利维 战，故自由主义模式下的“夜警国家” 济法学理论体系的构建基础仍然局限 坦”，或称之为“警察国家”。而自由主 也开始为学界诟病。 于“市场失灵”和凯恩斯主义式的国家 义下国家与社会之关系的模式则强调 上述两种模式所内涵的缺陷在于 干预命题（吴越.经济宪法学导论：转型 社会与国家的区分与对立。它基于保护 二者均简单地将市民社会与政治国家 中国经济权利与权力之博弈.法律出版 个人自由的思考将国家对社会的作用限 之间的关系描述为分立与对峙、妥协与 社,2007），而忽视了宪政制度构架之下 制到最小程度，诺齐克则称之为“最弱 抵触，而现代国家与市民社会之间主 个体的经济权利以及经济法学所应担 意义上的国家”的理论，或称之为“夜 要是一种“社群主义”视角下良性互动 当的宪政责任。可以说，虽然今天的国 警国家”。对应两种不同的模式，一国 的连带关系。如《世界人权宣言》第29 家被称为经济国，但是国家的宪法—— 之宪法也存在着迥异的制度安排与构 条第1项就认为，“人人对社会负有义 如同多数现代国家以及德国的情况一 造。国家主义模式下宪法制度之核心 务，因为只有在社会中他的个性才可能 般——却完全不是“经济宪法”。（[德] 在于确认国家主权的绝对力量，以将公 得到自由和充分的发展。”正是立足于 卡尔·施密特《宪法的守护者》商务印 民自由纳入国家强制力的范围。这种模 此种连带关系，现代国家也开始走向了 书馆,2008.）本文将立足于经济法的宪 式发展到极端，就成为一种极权主义 “福利国家”时代。而随着福利国家、 政价值研究，关注国家与社会关系视角 模式（唐士其《国家与社会的关系—— 大众社会的出现，