论股权转让中的章程自治_法治_与_自治_关系的视角.pdf

第 23卷第 1期 河南商业高等专科学校学报 Vol. 23　No. 1 20 10年 2 月 Jou rnal of H enan Bu sine ss Co llege Feb. 2010 论股权转让中的章程 自治 ———“法治 ”与 “自治 ”关系的视角 冯占省 , 尚连杰 郑〔州大学 法学院 ,河南 郑州 45000 1 〕 　　摘 　要 :股权的特殊性质决定了其只能在流通中实现其价值 , 因此股权转让作为公司生活中的重要现象成为 公司法规制的重点 。公司法对股权转让的规定 ,为当事人提供了一套任意性的游戏规则和法定框架 ,章程可以在 不违背强制性规范的情况下 ,对这种规则或框架作出修改 , 以彰显私法 自治的力量 。章程与公司法的应然关系是 主角与配角的关系 ,公司法通过其功能的实现不断地清除公司生活中的私人强制 , 以培植和辅助章程实现私法 自治 。 关键词 :股权转让 ;章程 ; 自治 ;公司法 doi: 10. 3969 / j. issn. 1008 - 3928. 2010. 0 1. 0 17 中图分类号 : D922. 29 1. 9 1　　　文献标识码 : A 　　　文章编号 : 1008 - 3928 (20 10) 01 - 0063 - 04 　　一 、问题的提出 二 、股权转让的法定框架及其定位 2007年 2 月 12 日,江苏省常熟市人民法院一 1. 股权转让的法定框架 审审结一起股东权纠纷案 ,案件的焦点是能否通过 在对公司章程规定股权转让的相关问题尤其是 章程规定股东离职时公司可强制转让其股东权 。法 效力问题分析之前 ,我们首先不得不面对这样一个 院最终支持了原告 ,否定了章程规定强制转让股权 问题 :在股权转让问题上 ,章程 自治如何界定 , 以何 的效力 。虽然案件因审结而暂告一段落 ,但是从该 者为参照系或者说标准进行突破或变动 ? 这就涉及 案中所透露出的法律问题使我们并不能减慢思考的 到我国 《公司法 》在这一问题上构建了怎样一个法 节奏 ,公司章程对于股权转让的规定是否一律具有 定框架供章程制定者去适应 。对于有限责任公司股 效力 ? 如果不是 , 那么章程 自治 的边界在 哪里 ? 权转让 ,我国 《公司法 》第三章有详细规定 ,其核心 2005年 《公司法 》关于股权转让的规定扮演着何种 条文就是第 72 条 。该条第 1款规定了股权的内部 角色 ,它与章程规定的应然关系如何 ? 这一连串问 转让 : “有限责任公司的股东之间可以相互转让其 题 ,正是本文要着力探讨的。本文所讲的 “股权转 全部或者部分股权 。”第 2 款规定了股权外部转让 让 ”仅限于人合性较强的有限责任公司 ,股份有限 中其他股东的 “同意权 ”问题 : “股东向股东以外的 公司股权因其一般可通过证券交易所 自由流通 ,股 人转让股权 ,应当经其他股东过半数同意 。股东应 权转让一般不存在较大障碍 。 就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意 ,其 收稿 日期 : 2009 - 12 - 12 ( ) 作者简介 :冯占省 1976 - ,男 ,河南南乐人 ,郑州大学法学院民商法专业 2007