国际私法(基本制度三).ppt

第七节 准据法的变更和协调 一、准据法的变更 1、因法院地冲突规范改变引起准据法的变更 2、因事实因素变化引起连结点变化和准据法的变更 3、因准据法本身的修订引起准据法内容的变更 2000年北京公司与纽约公司订立公司，选择1985年《中华人民共和国涉外经济合同法》 二、国际私法的中的协调（Anpassung） 协调是指当同时适用于同一涉外案件不同方面的多个准据法因其内容相互不同而可能导致显示公平的结果时，适用冲突法或实体法方式对这种显失公平的结果进行纠正的一种制度。 准据法矛盾： 示例I： 法国籍丈夫，31岁，英国籍妻子，30岁，生活在德国，彼此在遗嘱中指定对方为继承人。夫妻在一次旅行中因飞机失事身亡，无法确定死亡先后顺序。死者的继承人因继承纠纷在德国法院提起诉讼。依德国冲突规范，继承适用被继承人死亡时本国法，本案中即法国法和英国法。依德国法，死亡推定属实体法问题，应适用涉外民事关系准据法，本案中即法国法和英国法。 本案中法国法和英国法均为案件准据法。依《法国民法典》，死亡数人在15岁以上60岁以下，性别不同时，推定男性后死；依英国1925年《财产法》规定，年龄不同者在同一事故中死亡，推定年幼者后死。本案件中依法国法法国丈夫后死，依英国法英国妻子后死。法院地国法——德国法冲突规范援引的两个法律相互矛盾，不对这一矛盾进行协调便无法对继承案件做出判决。 准据法缺乏： 示例II： 2010年，英国女电影明星在参加柏林电影节时，因参加电影节的某中国人开车不慎被撞身亡，该女影星在英国有一丈夫和一女儿靠其抚养。其丈夫和女儿在中国法院提起侵权损害赔偿诉讼。本案主要问题准据法为德国法。《德国民法典》第844条第2款规定，有权提起损害赔偿诉讼的人限于依法对被害人享有抚养请求权的人。 依据我国《民法通则》第148条（《法律适用法》不具有溯及力）， 抚养准据法是英国法。按照英国婚姻法，丈夫对妻子、女儿对母亲不享有抚养请求权，因此本案中丈夫和女儿依据侵权行为地法——德国侵权行为实体法——无法获得损害赔偿。 依英国侵权行为实体法——英国《死亡事故法》，本案中丈夫和女儿有权向侵权人要求损害赔偿，而本案中英国法不是侵权行为的准据法 协调产生的原因 1. 准据法矛盾（Normenwiderspruch） 即法院地冲突规范援引的多个准据法中包含相互矛盾、相互排斥的规范，因此这多个法律无法同时适用于同一法律关系，如上述法国丈夫和英国妻子相互继承的案例。 2. 准据法缺乏（Normenmangel） 如上述英国电影明星交通事故的案例中，中国冲突规范援引英国法确定抚养权利人的范围，但英国实体抚养法中缺乏审理本案所需要的规范，本案中丈夫和女儿的损害赔偿请求权在英国被规定在侵权行为法（《死亡事故法》）中，而英国法在本案中不是侵权行为的准据法，因此导致了丈夫和女儿无权要求损害赔偿的不合理结果。 3. 准据法重叠（Normenhaeufung） 指法院地冲突规范指引的多个法律中的实体规范对同一法律问题做出不同规定，这些实体规范共同作用导致不合理的判决结果。如瑞典籍夫妇，结婚后定居英国伦敦，在英国、瑞典和中国均有存款若干，在伦敦有一栋别墅。两人婚后书面约定，婚姻财产关系适用瑞典法律作为准据法。丈夫死亡后，妻子和子女因遗产分配产生争议，妻子在北京中院提起诉讼，要求分割财产和继承丈夫遗产。遗产继承前须首先依婚姻财产关系准据法确定属于夫妻各自的财产。北京中院受理了本案。 依我国《法律适用法》第24条第1款，夫妻可以协议选择一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律作为婚姻财产关系准据法。本案中夫妻双方协议选择了瑞典法律。依瑞典婚姻家庭法，夫妻所有财产中的一半属于妻子。本案继承关系准据法依据《法律适用法》第31条，是英国法，依英国实体法，夫妻一方死亡时，生存一方有权取得死者的人的财产（personal chattels），并对死亡配偶的Persona chattels之外的财产享有高达40000英镑的请求权 。 本案中的妻子先依瑞典婚姻财产法分割遗留财产的一半，再依英国继承法获得高达40000英镑的不动产和丈夫在所有国家的存款（人的财产personal chattels）。本案中无论依瑞典法还是依英国法 妻子都不能首先获得婚姻财产的一半，然后再取得丈夫的所有personal chattels和另外价值40000英镑的不动产。因此本案中妻子所获得财产超过了她依任何单独一个法律（瑞典法或英国法）所可能获得的财产。 广东省高级人民法院民事判决书（2004）粤高法民四终字第6号 中国银行（香港）有限公司（下简称香港银行）和案外人金明亮公司均是在香港注册的公司。1997年2月 18日新华银行香港分行（后并入香港银行；其权利和义务由香港银行继受）与金明亮