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建设工程施工合同案件审判疑难问题研究 篇一：建设工程施工合同案件审判疑难问题研究 【房地产审判工作坊3】建设工程施工合同案件审判疑难问题研究——基于500份建设工程施工合同裁判文书的考察 2014-09-23 金陵一木 建设工程施工合同案件是民商事案件中专业性较强、事实认定较为复杂、审理期限较长、矛盾化解难度较大的一种案件类型，2005年1月1日施行的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《建设工程司法解释》）统一了建设工程施工合同纠纷案件的执法尺度。但随着建筑业的蓬勃发展以及经济、法律、政策的变化，建设工程施工领域出现了很多新情况，由此引发的建设工程施工合同纠纷也出现很多新问题，需要确立新的规则以回应现实的需求。本文以江苏省高级人民法院2010年至2014年2月份近五年来审结的500件二审建设工程施工合同案件为分析样本，分析建设工程施工合同案件反映的问题，探寻符合产业发展以及法律逻辑的制度设计。 一、建设工程施工合同纠纷的基本特点 （一）合同无效情形比重不小。 在审结的500件案件中，有150件案件合同被认定为无效，占全部案件总数的30%。合同无效的原因主要包括四类：1、违反招投标程序。《招标投标法》对建设工程提出了特别的要求，因违反招投标程序被认定为无效的案件共39件，占无效合同案件的26%，包括必须招标而未招标、施工后补办招投标手续、低于成本价中标等情形。其中涉及黑白合同的有32件，占全部无效案件的21%，表现为备案的中标合同、存档的合同、实际履行的合同、中标通知书等相互之间不一致。2 、违反资质要求。包括没有资质、超越资质和借用资质等情况，因 违反资质要求被认定为无效的案件共54件，占无效合同案件的36%，其中借用资质26件，无相应资质28件。3、违反许可证要求。包括欠缺建设工程规划许可证、建设用地规划许可证等情况，因违反规划许可证要求被认定无效的案件共11件，占无效合同案件的7.3%。当事人主张欠缺施工许可证导致合同无效的案件，法院均认定不影响合同的效力。4、转包、违法分包情形。因转包、违法分包被认定为无效的案件共60件，占无效合同案件的40%，其中转包34件，违法分包26件。 （二）违约现象频频发生。 由于建设工程施工时间跨度大、涉及环节多、利益影响大，任一中间过程的不注意都会引发违约风险。实践中建设工程施工合同案件均是围绕违约责任而展开，包括发包人违约、承包人违约和双方违约。涉及发包人违约的案件共439件，占全部案件的87.8%，包括逾期付款、克扣保证金、延期开工、擅自分包、不履行合同约定的协助义务等。其中以欠付工程款纠纷为主，共受理此类案件420件，占发包人违约纠纷的96%。承包人主张建设工程价款优先受偿权和材差调整的案件分别为29件和23件，各自占发包人逾期付款案件数的7%和5.5%。涉及承包人违约的案件共158件，包括拖延工期、工程质量存在瑕疵、擅自停工、透支工程款、擅自组织竣工验收等。其中逾期竣工共95件，占承包人违约纠纷的60%，工程质量争议43件，占27%。因工程修复产生的争议共57件，涉及质保金的40件，判决承担保修责任的19件。承包人提出支付工程款请求时，发包人往往以逾期竣工、质量不合格为抗辩或提起反诉，此类本反诉案件共124件，占全部案件的24.8%。 （三）工程鉴定乱象较为普遍。 建设工程施工合同案件事实认定较为复杂，往往需要借助工程鉴定对工程造价、工期、质量、修复费用等予以确定。涉及工程司法鉴定案件共263件，占全部案件的52.6%，其中工程造价鉴定比重最大，共237件，占全部鉴定案件的90%。工程质量鉴定27件、材料费或修复费用鉴定20件、工期鉴定3件。工程鉴定中不规范现象较多，当事人对鉴定结论的证据效力争议较大。表现为有的鉴定人缺乏相应的鉴定资质；有的鉴定人员不出庭接受质证；有的鉴定没有定额标准；有的鉴定方法有误；有的按定额价和市场价作两套鉴定；有的该由法院判断的法律问题而由鉴定人决定，以鉴代审现象严重；有的合同约定固定价又申请鉴定等等。 （四）实际施工人主张工程款情形较多。 涉及实际施工人的案件共99件，占全部案件的20%，表现为转包、违法分包等案件中实际施工人向发包人、转包人要求承担工程欠款责任。实际施工人既包括施工企业，也包括没有施工资质的个人。有的属于挂靠有施工资质企业的项目部负责人，有的仅为施工队或施工班组。 （五）违反诚实信用现象严重。 建设工程施工合同履行中，当事人往往背离诚实信用的基本原则，规避法律和合同的约定。其中涉及税收的28件，包括承包人逃避纳税、虚开发票规避税收、工程款回流等。涉及表见代理的10件，包括项目经理私刻印章对外购买材料或借款、公司负责人随意签字承诺付款等。此外，实践中还存在发包人与承包