义务刍议发行人高管对公司债持券人之.PDF

义发务刍行人高议管对公司债持券人之 杨忠孝*；郭靖祎＊＊ 摘要：伴随公司债券市场繁荣期内发行的公司 债券逐步进入兑付期，债券违约事件频发，债券兑 付遭遇新常态。在适应债券市场新常态的结构调 整期内，需要探索对投资者保护作出制度性安排。 《公司债券发行与交易管理办法》关注了发行人高 管在维护投资者利益方面的重要作用，并规定了高 管对于债券持有人区别于其他利益关系人的特别 义务。但该规定尚不尽完善，有待进一步研究。与 高管对公司、股东的义务不同，高管对债券持有人 义务处于动态调整状态。探究发行人高管对债券 持有人义务的内容，可以从时间维度上分募集发 行、参与治理和兑付清偿三个阶段进行分析研究， 以期促进证券投资者合法权益的维护和债券市场 的健康发展。 义务关键词：高管；公司债；发行人；债券持有人； 华*东政法大学经济法学院教授、博士生导师。 华东政法大学经济法学博士研究生。 ** 2007年8月14日证监会 《公司债券发行试点办法》的颁布正式标 志企业债券与公司债券分开发展，公司债券发行备受追捧。好景不长， 受金融危机影响，2008年至2009年间公司债券暂停发行近一年。 2009年7月重新发行后，公司债券市场再次得到快速发展。[1]伴随已 发行的公司债券逐渐进人兑付期，债券市场似乎步人多事之秋。“11 超 日债”债市首现违约、“10中钢债”央企首单违约、“ST湘鄂债”打破 本金刚性兑付、“15山水SCP001”引发富国基金诉讼维权等逐渐打破 我国债券市场刚性兑付的神话，向投资者 自担风险的方向发展，债券 兑付遭遇新常态。在认识并适应新常态的过程中，债券市场步入结 构调整期，亟待对投资者权益保护作出制度性安排，以适应未来债券 市场中对投资者保护机制的常态化需求。为贯彻落实党的十八届三 中全会决定和国务院 《关于进一步促进资本市场健康发展的若干意 见》中关于规范发展债券市场的目标，[2]2015年 1月15日中国证券 监督管理委员会颁布 《公司债券发行与交易管理办法》（以下简称 《管 理办法》）。该办法与 《公司法》、《证券法》结合，初步探索建立债券市 场投资者保护机制，包括债市准入阶段投资者适当性管理；债券发行阶 段信用评级及信息披露制度；债券管理阶段持有人会议和受托管理人 制度等。 在 《管理办法》为保护投资者利益所做的一系列制度安排中，特别 关注了发行人高管 [3]在维护投资者利益方面的重要作用，并规定了 高管对于债券持有人区别于公司其他利益关系人的义务。[4]发行人 高管作为发行人治理的核心，对发行人的重要作用集中在两个方面。 一方面债券价值的基础取决于发行人的质量，而债券发行人的价值主 要依赖其高管；另一方面是发行人高管在利益分配机制中具有决定性 [1]参见白月明子：“我国公司债券的发展历程与展望”，载 《中国外资 （下半月）》2012 年第7期。 2] 《证监会发布[ 公〈司债券发行与交易管理办法〉》，载中国证监会网，http://www. /pub/newsite/ztzl/zcjd/201503/273772.html,2015年12月15 日访 问。 [3] 本文提到的“高管”是指公司董事、监事和高级管理人员的统称。 [4] 参见 《公司债券发行与交易管理办法》第5条。 影响。作为利益关系的集合体，对于包括股东、债券持有人等在内的利 益关系人保护均需要通过发行人的行为来完成。发行人对债券持有人 义务分为法定义务和债券募集说明书约定的义务。债券募集说明书由 发行人单方制作，债券持有人在购人债券时并无谈判的余地，故应规定 发行人对债券持有人法定义务，以适当加强对债券持有人的保护。而 发行人高管在上述发行人与债券持有人有关联的行为中，应当遵守特 殊规则。《管理办法》确定了高管对于债券持有人区别于公司其他利 益关系人的义务。但该规定对高管义务的内容和范围尚不尽完善，有 待进一步细化和研究。笔者亟待从时间维度上分为募集发行、治理参 与和兑付清偿三个阶段，针对发行人高管对于债券持有人的义务进行 分析与研究，以促进 《管理办法》更好地实施，维护证券投资者的合法 权益，保证债券市场的健康发展。 一、现状剖析：持券人领域高管义务的难题突破 一（）探索与实践 根据传统公司法理论，公司是向债权人承担责任的主体，债权人通 过与公司的约定保障自身权利。高管