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专业∣从新华都丧失云南白药股权看忽视法律文件严谨性的风险 “一手交钱一手交货”是日常生活中很普通的交易方式。在商场上，情形则远为复杂。很多争议的产生，就在于一方支付自身的交易对价（“钱”）后，未能获得对方的交易对价（“货”）。为避免此种情形，可以考虑制定详细周全的交易文件以及事先采取适当的保障措施。我们首先从最近尘埃落定的云南白药股权纠纷案说起，并学习其中的教训。 云南白药股权纠纷案 2014年7月23日，耗时近五年的云南白药股权纠纷案由最高人民法院作出二审终审判决。原告及上诉人为新华都集团董事长陈发树，其曾经高居福建富人榜榜首；被告为云南红塔集团。纠纷所涉及的标的为云南白药公司的股份，约定转让价格为22亿元多，后来市值上升最高达三倍之多，号称国内最大股权纠纷案。其涉案三方的显赫地位，更使得此案备受瞩目。 虽然为最大股权纠纷案，此案的前因后果其实并不复杂。2009年9月，红塔集团与陈发树签订股份转让协议，约定红塔集团将其拥有的云南白药股份转让给陈发树，总金额为22.08亿元。陈发树在签订协议后随即全额支付了股权转让款，并取得红塔集团开具的收款专用发票。但是此后两年多，股份过户手续迟迟未能办理。 因为红塔集团为国资公司，其股权出让行为须获得上级主管单位中国烟草总公司的批准。在股份转让协议中也规定了附加条件：转让协议自签订之日起生效，但须获得有权国有资产监督管理机构的批准同意后方能实施。中国烟草总公司一直没有同意该股份转让协议，并于2012年1月17日正式书面表示不批准，原因是确保国有资产保值增值，防止国有资产流失。然而更广泛的意见认为，其真正原因在于该股份转让协议签署后，云南白药的股价不断上涨，因此，有人评价中国烟草总公司的行为缺乏契约精神。 在此纠纷中，为获得国资批准，陈发树首先向中国烟草总公司提出行政复议请求，被拒绝受理。其后陈发树对中国烟草总公司提起行政诉讼，亦为法院拒绝受理。2011年11月，陈发树向云南省高级人民法院提起民事诉讼，请求判令红塔集团全面履行股份转让协议，并要求其返还所获股息和转增股份。2012年12月28日，云南省高院一审判决，确认股份转让协议合法有效，但是驳回了陈发树的其他要求。陈发树一审败诉。此后在2013年2月，陈发树向最高人民法院提起上诉。2014年7月23日，经过调解无效后，最高人民法院宣布终审判决，红塔集团向陈发树返还本金及利息，利息标准按同期人民银行贷款利息计算。陈发树要求履行合同、分享股价上涨利益的请求没有得到支持。 此案受到新闻界和法律界的广泛关注。在法律界，部分声音批评中国烟草总公司的非契约精神，其实也是对两审法院判决结果的不认可。但是对于陈发树及其他处在类似情况下的企业家和公司来说，除了接受现实，更多的也许是要思考在未来的商业交易中，如何确保交割的实施和交易安全。 交割和交割条件 交割的英文为closing，在会计、期货、房地产等领域有不同的具体含义。本文的交割指在一般商业买卖、投资和并购中，卖方向买方转让交易的标的物（一般为股份或资产或其证明），买方向卖方支付交易款项或其他对价。 一般生活中其实存在很多交割或类似交割的例子。比如，我们去超市买东西，是最典型的一手交钱一手交货。钱货两讫，简单快捷，亦无风险。 一般的商业交易则远为复杂。比较常见的情形是，从签署协议到正式交割，可能需要数月甚至更长的时间。双方达成一致并签署交易文件后，实际交割还需要等若干条件满足才能完成。这些条件即交割条件。之所以不是等到所有条件都满足才签署交易文件，是因为有的交割条件的完成会导致交易信息公开（例如获得股东、政府部门甚至第三方债权人的同意），而很多交易在达成一致之前须处于高度必威体育官网网址状态。特别是对上市公司来说，重大交易的公布往往会影响股价，因此在签署交易文件后再满足交割条件，也符合监管的要求。 交割条件或者因为客观需要，或者由交易一方特别提出，一般有： 1.获得交易各方股东大会和相关政府部门的批准； 2.交易事项得到相关债权人和其他第三方（如关键客户）的同意； 3.交易各方在签署交易文件时所做的陈述和保证在交割时仍然真实、准确；即使有不符的情况，也将不产生任何重大不利影响； 4.交易各方在签署交易文件时所承诺的义务已经得以履行。例如，在投资协议中，投资方要求被投资方在公司治理、知识产品保护、劳动关系等方面满足其具体要求；再比如，如果交易的完成需要投资方通过举债获得资金帮助，则投资方获得融资可以列为交割条件； 5.没有政府部门的决定反对或试图阻止交易事项，也不存在未决的诉讼阻碍交易事项的实施。 约定交割条件的同时，也应明确哪一方来负责交割条件的完成。还应规定，从签署协议到正式交割之间的时间内，交易双方各有什么权利。例如，哪一方去获得相关政府部门的审批？过渡期涉及被收购公司或资产的重大决定事项应该如何做出？投