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新三板挂牌法律实务问答（内部讨论） 1、对关联交易和同业竞争的监管趋势，资本市场如何看待？ 回复：关联交易和同业竞争涉及挂牌主体和多数投资者利益，为了避免挂牌企业实际控制人通过利益输送损害挂牌主体和投资者利益，资本市场监管向来是趋严的。新三板目前的审核态度也是需要在挂牌材料申报前清理干净，对历史发生的关联交易需要发表明确意见，明确必要性、公允性，并要求挂牌主体制定避免和减少关联交易的制度，出具相关承诺。??? （背诵） 同业竞争也需要中介机构对不能够清理的情况作出合理解释，通过同业但不竞争提供合理解释，但是基本的态度和原则还是同业既竞争，这部分内容我会在第二讲中详细的去说。 ? 2、希望嘉宾讲一下国资和外资企业挂牌的特殊注意事项。 回复：国资和外资需要注意的是国资挂牌需要外部授权，国资部分出资需要出资代表机构授权???找到实际出资机构，省市级国资委、国务院国资委等。 （1）拟挂牌转让的企业历史沿革中曾有国有企业或者国有创投公司投资退出的情形，需要特别关注其投资、退出时是否履行了国有股权投资、退出的法律程序。? A、投资时，是否经有权部门履行了决策程序，是否对拟投资的公司进行过评估、备案，是否需要国有资产监督管理部门批准。? B、增资扩股时，是否同比例增资，如未同比例增资，是否履行评估、备案手续。? C、国有股退出时是否履行了评估、备案，是否在产权交易所进行了交易，是否需要国有资产监督管理部门批准。 ? （2）含国有股公司股改时的特殊要点 A、必须进行资产评估。根据《企业国有资产评估管理暂行办法》（国务院国有资产监督管理委员会令[2005]第12号），企业整体或者部分改建为有限责任公司或者股份有限公司的，应当对相关资产进行评估。国有资产监督管理机构下达的资产评估项目核准文件和经国有资产监督管理机构或所出资企业备案的资产评估项目备案表是企业办理产权登记、股权设置和产权转让等相关手续的必备文件。 B、资产评估结果须经核准或备案。企业国有资产评估项目实行核准制和备案制。 经各级人民政府批准经济行为的事项涉及的资产评估项目，分别由其国有资产监督管理机构负责核准。经国务院国有资产监督管理机构批准经济行为的事项涉及的资产评估项目，由国务院国有资产监督管理机构负责备案；经国务院国有资产监督管理机构所出资企业(以下简称中央企业)及其各级子企业批准经济行为的事项涉及的资产评估项目，由中央企业负责备案。地方国有资产监督管理机构及其所出资企业的资产评估项目备案管理工作的职责分工，由地方国有资产监督管理机构根据各地实际情况自行规定。经核准或备案的资产评估结果使用有效期为自评估基准日起1年。 ?? 3、从事医疗器械（生产X光机、CT影像设备）的新三板挂牌公司的股东拟另设一家专为行走不便者的日常生活提供辅助设备（如轮椅等）的企业，虽然后者从分类上也属于医疗器械行业，但两者之间是否可认定为同业不竞争？ ? 回复：要从几个方面来看： 这个可以好好借鉴一下 （1）两家公司是否存在相似或有重叠的客户群体，报表占比有多少？ （2）两家公司销售区域是否有重叠？ （3）两家公司的客户需求是否能够产生互相转化及互相能够完成代理行为？ ? 4、核查关联方的标准，同一实际控制人控制下的其他企业，这个其他企业的认定是如何认定的？以及对控制的认定。 回复：除了挂牌企业之外的都属于其他企业，控制除了51%绝对控股外还要分析是否能够实际控制，包括直接控制和间接控制。 ? 5、关于发起人的披露范围的问题： 拟挂牌公司有2个法人股东是私募基金，我们是否需要往上层层披露法人股东的最终出资人？具体有依据吗？ 回复：需要，股转窗口意见。 6、律师如何与券商，会计师保持协调，合作的关系？ 回复：情商…… ? 7、新三板挂牌中的股东穿透问题。 ? 新三板项目中股东核查的原则是穿透到自然人和国有出资代表、海外出资自然人或出资机构代表层面。 要牢记 ? 8、特别关注股改的问题和收入确认的处理。 收入确认主要涉及发票问题，建议在项目中和会计师多沟通。 ? 9、契约型基金可否作为股东。 可以，根据2013年发布的全国中小企业股份转让系统投资者适当性管理细则（细则）第四条规定：集合信托计划、证券投资基金、银行理财产品、证券公司资产管理计划，以及由金融机构或者相关监管部门认可的其他机构管理的金融产品或资产，可以申请参与挂牌公司股票公开转让。 具体依据还可参考： 1.根据《基金管理公司特定客户资产管理业务试点办法》第九条，基金子公司资产管理计划资产应当用于下列投资：“……（二）未通过证券交易所转让的股权、债权及其他财产权利；（三）中国证监会认可的其他资产。投资于前款第（二）项和第（三）项规定资产的特定资产管理计划称为专项资产管理计划。”故基金子公司可通过设立专