第十六章行政主体实施的其他行为19蓝底.ppt

第十六章 行政主体实施的其他行为 第一节 行政指导 一、行政指导的概念与特征 行政指导，是指行政主体在其所管辖事务的范围内，依据国家法律或政策，对特定的行政相对人运用诱导、劝告等非强制性手段，获得相对人同意或协助，引导相对人采取或不采取某种行为，以实现一定行政目的的行为。 案例介绍：继续种苹果还是改种猕猴桃？ 陕西省某县有两个诸多方面条件差不多的乡：富仁乡和司筑乡。两个乡在上世纪90年代中前期都因种苹果而走上了脱贫致富路，受益农民都想加大对种植苹果的投入。但通过专家咨询、行政系统的相关信息及农技部门的研究、全国市场反馈的信息等渠道，两个乡的政府部门都感到苹果市场前景不容乐观，必须尽快调整产品结构，开辟新的经济增长点。据调查，猕猴桃很有市场前景，但当地农民更看重眼前利益，普遍不愿意发展猕猴桃种植。富仁乡领导班子担心自己积极主动采取措施会被指责为“又搞计划经济”，采取放任自流的态度，任由农民继续投入苹果种植。而司筑乡政府则认为自己有责任和条件引导农民通过积极调整产品结构避免或减少风险，于是他们采取积极劝告、建议、示范、鼓励、技术指导、提供信息等方式引导农民调整种植结构，大批农民果断地停止了对苹果树的投入，转而改种猕猴桃。次年，司筑乡躲过了“苹果大烂市”的巨大市场灾难，保证了经济的稳健发展。到1996年，司筑乡农民猕猴桃园亩产近万元，乡政府在农民中获得了崇高的声望。而富仁乡农民同期收益平均仅400元，许多农民陷入困境甚至绝境。 第二节 行政合同 一、行政合同的概念 也称行政契约，指行政主体为了履行行政职能和实现特定的行政目标，与行政相对人之间经过协商，双方意思表示一致所达成的协议。它具有下列特征： （一）主体的特定性：一方须为行政主体 （二）目的的公益性：为了实现行政职能 （三）行政的优益性：行政主体具有优益权 （四）意思的合意性：意思表示一致的行为 （五）合同的法定性：须遵循预设的法律规范 二、行政合同与相关概念的区别 （一）行政合同与民事合同 形式标准：行政合同一方主体应是行政主体 实质标准：所设定的权利义务关系的性质 第一，合同的目的是为了执行行政法规范 第二，包含有本来应作出或者需作出具体行政行为的内容的 第三，针对行政法上的权利义务而订立的合同 特别标准：给付义务的目的和合同的总体特征（在中性的给付义务内容的合同下） （二）行政合同与具体行政行为 最大区别：协商一致还是单方面的意思表示 具体而言： （1）形式上有双方意思但实际上却是单方意思，不是行政合同； （2）行政合同的协商一致，必须基于相对人的自愿，否则属于行政合同； （3）基于行政主体与相对人之间的不平等地位，行政合同不能因默示推定而成立，而只能明示。 案例介绍：某建筑公司诉某公共工程管理部门建筑承包合同案 原被告根据国家发展规划，签订了建设乌江大桥的建筑承包合同。合同规定，公共工程须符合国家建设标准，要随时接受管理部门对施工质量的监查。工程中，管理部门对工程进行抽查，发现部分路段不符合建设标准，材料质量也需提高。故要求施工公司：[1]对不符合要求的路段返工；[2]今后施工一律采用指定的建材。 建筑单位对此有异议，认为合同为平等协商产生，任何人不应有优越于另一方的特权。 四、行政合同的作用 行政合同作为一种柔性的行政作用形式，从实际运用来看，可以极大地调动相对人的主动性和创造性，有效地弥补了行政命令等某些刚性行政作用形式的不足。 （一）有利于行政主体更好地履行行政职能，保证行政目标的实现 （二）有利于行政相对人更好地发挥积极性、创造性，参与行政和社会公益活动 （三）有利于促进社会公共事业的发展，保证行政相对人利益的实现 四、行政合同的缔结 （一）行政合同缔结的规则 第一，必须有法律根据或明确的法律授权； 第二，必须出于行政需要，不能随意订立； 第三，缔结行政合同，不能超越行政权限； 第四，内容必须合法； 第五，坚持公开竞争原则； 第六，采用书面形式。 （二）行政合同缔结的方式 第一，招标 行政主体通过一定方式，公布一定的条件，向公众发出以订立行政合同为目的的意思表示。 （1）优点 有利减少政府直接的财政负担、避免了政府的债务风险； 有利于提高项目的运作效率、可提前满足社会与公众的需求、可以给大型承包公司提供更多的发展机会； 有利于刺激经济发展和就业率的提高。 （2）局限性 投资金额大、周期长、收益不确定性大。 可能的风险：投标失败风险、工程风险、通货膨胀风险、市场风险、不可抗力风险、公共政策及法律风险、政治风险。 国际上BOT方式的成功范例： 英法海底隧道工程 1984年英法两国政府正式签订协议，决定在英吉