《企业与公司法》(第六版)第十六章.ppt

（7） 股东提起派生诉讼的时效应当与我国《民法通则》规定的时效一致。 （8） 法律禁止起诉人与个别股东合谋通过派生诉讼敲诈公司管理层及损害其他股东的利益，不得与公司董事会合谋以虚假的派生诉讼阻却真正的派生诉讼，不得与律师合谋以派生诉讼为要挟，私下向公司或被告索要金钱或者获取其他利益。 （二） 关于穷尽内部救济程序 穷尽内部救济程序是股东提起派生诉讼的前置程序，它应当是法定的，是一种普通程序，既不应允许随意免除，也不应允许公司章程或者股东会决议任意加设阻却樊篱。 （三） 各诉讼主体的地位及职责 （1） 股东：派生诉讼的整个程序首先是由股东发动的，提起派生诉讼的股东在诉讼中处于原告的地位。原告股东得自行负担诉讼的各项费用，在有的国家还须提供诉讼担保，以供在原告方败诉时对被告及公司进行赔偿。 （2）公司：英美国家在派生诉讼中将处于真正原告地位的公司看做是名义上的被告；在大陆法系，代表诉讼中的公司被视为与起诉人利益一致的原告，公司是否参加诉讼要根据具体的案情由法院决定。派生诉讼的判决对公司及其全体股东具有即判力和拘束力，其他股东要受“一事不二审”规则的约束。 （3） 被告：被原告股东指控曾经对公司施加不法侵害的董事、监事、控制股东、高管人员及其他任何人。他们需要自负律师费用，向法庭提交涉案的事实证据，提出抗辩，依程序之规定推进诉讼。 （四） 法官的特殊裁量权 在派生诉讼中，法官拥有更大的裁判空间以决定诉讼的进程及若干重大事由，这是派生诉讼本身的特殊性所决定的。 （五） 诉讼结果的归属 原告胜诉：被告/公司向原告股东赔偿 原告败诉：原告向被告赔偿/原告向公司赔偿 和解撤诉 * * * * 第十六章 公司董事、监事、高管人员的义务与责任 第一节 董事、监事、高管人员与公司的关系 第二节 董事、监事、高管人员对公司的义务 第三节 董事、监事、高管人员对公司的责任 第四节 针对董事、监事、高管人员的派生诉 讼法律制度 第一节 董事、监事、高管人员与公司的关系 一、董事、监事、高管人员的地位 董事、监事、高管人员的权利来源是公司的授权，他们是公司的雇员，但他们也是负有特别义务的管理者，他们是公司的受托人和代理人，他们接受公司的委托，为公司工作，目的是为了股东利益的安全和最大化。 二、董事、监事的个人职权 董事、监事对公司业务具有决策权、管理权和监督权，并可以依据章程的规定或者公司授权对外代表公司，监事一般只在公司起诉董事的诉讼中代表公司，或者董事会瘫痪及董事集体缺席的特别情况下代表公司。 董事的个人权力（利） 从公司领取合理的报酬 获取公司经营中的必要的情报信息 查阅公司的财务会计资料和财务处理文件 参与公司管理的权力 董事非因任期届满而提前被解聘时可以请求听证的权利及要求公司给予利益补偿的权利 当董事认为公司董事会通过的决议违法或者可能给公司造成损失，董事已经尽力反对而仍然不能阻止时，董事有权与其他董事提出建议召开股东会临时会议处理 三、 关涉董事与公司关系的几种理论评介 委任关系的理论认为，公司是委任者，董事是受任人，董事因股东会的选任而与公司形成委任关系。 董事与公司关系的产生基于股东会之选任 受任人对委任人负有善良管理人的义务 董事对公司所负的善管义务与一般受任人所负的注意义务的衡量标准不同 信托法律关系是一种以义务为本位结成的法律关系 委托人与信托人之间存在信赖关系 受信人取得信托财产的所有权，但得以信托之目的行使权利 信托财产存在相对封闭的独立运作机制 信托管理的连续性 18世纪后法院以信托理论解释董事与公司的关系 第二节 董事、监事、高管人员对公司的义务 一、董事、监事、高管人员的操守标准 董事首先得遵守公司章程，认真执行公司业务，对公司尽忠诚努力之责和勤勉谨慎之责，全心全意维护公司的利益。董事不得在公司外自营或为他人经营与公司同类的业务(竞业禁止)或者从事损害本公司利益的活动，不可以使自己的利益和公司的利益发生冲突。 董事除公司章程规定或经股东会、董事会同意外，不得同本公司订立合同或进行商业交易。董事不得利用职务为自己牟取私利，不得收受贿赂或获取其他非法收入，不得侵占公司财产，不得将公司财产以任何个人名义存入账户，不得以公司财产为本人及股东的债务提供担保。 核心内容和道德底线就是信义义务 二、 董事、监事、高管人员的忠实义务 （一） 忠实义务的含义 董事、监事、高管人员执行职务的心灵动机必须是实现公司的利益，不得利用职务机会谋求个人的私利；不能使自己处于和公司利益相对抗的地