司法看法书4.doc

法律意见书 致：********* 受贵公司的委托，通过本所律师对贵公司提供的土地出让等材料的审阅，经过认真分析后，建议如下： 一、《闲置土地处置办法》第二条规定: “本办法所称闲置土地，是指土地使用者依法取得土地使用权后，未经原批准用地的人民政府同意，超过规定的期限未动工开发建设的建设用地。 　　具有下列情形之一的，也可以认定为闲置土地： 　　（一）国有土地有偿使用合同或者建设用地批准书未规定动工开发建设日期，自国有土地有偿使用合同生效或者土地行政主管部门建设用地批准书颁发之日起满1年未动工开发建设的； 　　（二）已动工开发建设但开发建设的面积占应动工开发建设总面积不足三分之一或者已投资额占总投资额不足25％且未经批准中止开发建设连续满1年的； 　　（三）法律、行政法规规定的其他情形。” 根据该条规定，贵公司所受让的土地应属于该条所称的“闲置土地”。根据贵公司提供的材料，贵公司认为造成土地闲置的原因在于麻章区政府，但根据《闲置土地处置办法》第三条规定：“ 市、县人 民政府土地行政主管部门对其认定的闲置土地,应当通知土地使用者，拟订该宗闲置土地处置方案，闲置土地上依法设立抵押权的，还应通知抵押权人参与处置方案的拟订工作。处置方案经原批准用地的人民政府批准后，由市、县人民政府土地行政主管部门组织实施。 　　处置方案可以选择下列方式： 　　（一）延长开发建设时间，但最长不得超过1年； 　　（二）改变土地用途，办理有关手续后继续开发建设； 　　（三）安排临时使用，待原项目开发建设条件具备后，重新批准开发，土地增值的，由政府收取增值地价； 　　（四）政府为土地使用者置换其他等价闲置土地或者现有建设用地进行开发建设； 　　（五）政府采取招标、拍卖等方式确定新的土地使用者，对原建设项目继续开发建设，并对原土地使用者给予补偿； 　　（六）土地使用者与政府签订土地使用权交还协议等文书，将土地使用权交还给政府。原土地使用者需要使用土地时，政府应当依照土地使用权交还协议等文书的约定供应与其交还土地等价的土地。 对因政府、政府有关部门行为造成的闲置土地，土地使用者支付部分土地有偿使用费或者征地费的，除选择前款规定的方式以外，可以按照实际交款额占应交款额的比例折算，确定相应土地给原土地使用者使用，其余部分由政府收回。” 根据该条规定可知，即使如贵公司所称，造成土地闲置的原因在于麻章区政府，政府仍然可以收回土地，但是要给予补偿。贵公司现 今欲以司法途径要求政府将收回土地继续交予使用，该主张很难得到法院的支持。 二、假设贵公司提供材料内容属实，实际上，贵公司对于所受让的土地的开发建设的面积占应动工开发建设总面积不足三分之一，已投资额占总投资额不足25％且未经批准中止开发建设连续超过2年，贵公司也只是支付了部分土地出让金，只是造成土地闲置的原因在于麻章区政府，根据《闲置土地处置办法》第三条规定可知，对于该种情况有七种处置方案。湛江市国土局依据《闲置土地处置办法》第四条规定(满2年未动工开发时，可以无偿收回土地使用权；但是，因不可抗力或者政府、政府有关部门的行为或者动工开发必需的前期工作造成动工开发迟延的除外。)收回土地显然是适用法律、法规错误，贵公司应该在接到湛江市国土局收回国有土地决定书之日起60 内申请行政复议，或在三个月内向有管辖权的人民法院起诉，若贵公司没有按时寻求上述救济方式，现今欲以行政诉讼寻求救济已过诉讼时效，丧失胜诉权。湛江市国土资源局在收回国有土地使用权决定书和注销土地使用证公告中都提到了补偿问题，贵公司可以在补偿方面与政府协商，争取最大利益，减小自己损失。 三、若如贵公司所称，在1993年贵公司与湛江市郊区国土局签订的《国有土地使用权出让合同》之后，对方一直未按照“合同”附件规定的“土地使用条件”提供土地界标定点、总体规划方案，市郊区政府至今仍经营养殖，而不交付土地，贵公司可以依据《国有土地使用权出让合同》第二十条、第三十五条、第三十六条、第四十三条以 及合同附件的规定，向法院提起民事诉讼，要求****国土资源局承担违约责任，赔偿贵公司因此造成的一切直接和可得利益的损失。 综上所述，本所认为，贵公司现今可以在补偿方案中与政府部门协商，若欲以司法途径寻求救济，可以向法院提起民事诉讼，要求合同相对方承担违约责任，并按合同约定赔偿损失。 以上法律意见，供贵公司参考。 *************事务所 律师 年 月 日