行政管理考研北大行管包万超《行政法与社会科学》重点总结.pdf

第五讲 法治与法治政府的制度基础 ［教学目标］ 理解法治与行政法治原则的内容和法治政府的制度基础，分析中国法治政府 建设的方向，进程和面临的主要问题。 ［基础概念］ 法治 行政法治 依法治国 法治政府 合法性原则 合理性原则 比例原则 正 当程序原则 一、法治与中国法治的特殊性 二、行政自由裁量权与行政法治原则 三、法治政府的制度基础：规范与实证分析 一、法治与中国法治的特殊性 （一）法治的内涵和实施法治的意义 参见 “法律与行政”第一讲，“法治”概念。 （二）法治原则的要素和基本要求 1.戴西（A.V.Dicey） 1政府没有专横的权力，限制行政自由裁量权。 2 法律面前人人平等，受普通法和普通法院的管辖。 3 公民的权利源于普通法并受普通法院保护。 ［A.v.Dicey,IntroductiontotheStudyoftheLawofConstitution(1885)］ 2.韦德（H.W.R.Wade） 1政府依法行政，政府行使权力的所有行为都必须有法律根据； 2控制政府的自由裁量权； 3政府和老百姓的争议由独立于政府的法院解决； 4 法律必须平等地对待政府和老百姓。 ［威廉·韦德：《行政法》，徐炳等译，中国大百科全书出版社，1997。］ 3.哈特穆特·毛雷尔（HartmurMaurer） 1人民的基本权利有保障（人权原则）； 2 分权制； 3政府守法； 更多资料请到易研官网下载 4 法律保留原则 5 罪刑法定； 6 司法救济； 7 国家赔偿； 8 法律具有稳定性； 9 比例原则； ［哈特穆特·毛雷尔：《行政法学总论》，高家伟译，法律出版社，2000年。］ （三）法治与行政法治，法治政府 在西方法治的经典论述中，法治几乎等同于行政法治、法治政府，即强调治人者治于法。 或者说，狭义 “法治”，就是行政法治。英文中下列三个词 常常互用：Ruleoflaw,Governance oflaw,Governmentoflaw. （四）依法治国与中国法治的特殊性 1．依法治国的含义 1996年，江泽民在 《坚持和实行依法治国，保证国家长治久安》中第一次提出：“依法 治国，建设社会主义法制国家”。1997年中共十五大报告正式提出。1999年宪法修正案将“依 法治国”写入宪法。 依法治国，就是广大人民群众在党的领导下，依照宪法和法律的规定，通过各种途径和 形式管理国家事务，管理经济文化事业，管理社会事务，保证国家各项工作都依法进行，逐 步实理社会主义民主的制度化、法律化，使这种制度和法律不因领导人的改变而改变，不因 领导人看法和注意力的改变而改变。 2．依法治国与坚持党的领导 ①宪法序言 （规定四项基本原则）和宪法第五条规定的冲突，党的是高权威如何服从于 宪法的权威？ ②党的领导与宪法上规定的作为全国最高权力机关的全国人大的关系，即党与立法机关 的关系。 ③党与政府的关系：坚持党的领导与坚持依法行政的关系，即领导人的意见，政策与法 律的关系。 3．依法治国与中国法律（尤其是行政法）的潜规则 参见 “法律与行政”第一讲，关于 “中国行政法中的潜规则”。 更多资料请到易研官网下载 二、行政自由裁量权与行政法治原则 （一）行政自由裁量权与中国行政法治的难题 行政自由裁量权是法律授予行政机关根据具体的情况，有选择性地合理作出决定的权 力。事实上，任何行政权都是自由裁量权，行政法治要求的不是行政机关在法律的范围内行 动，而是严格要求行政机关在法律的范围内合理行使权力，法治禁止专断的权力。行政自由 裁量权的滥用是对法治的最大威胁。而利用立法形式授予行政机关广泛的自由裁量权即为公 共行政背离法治提供了“合法 ”借口。这是中国行政法当前面临的最大难题之一。例如《食 品卫生法》（1995.10.30）授予行政机关非常广泛的裁量权，第39条规定：违反本法规定， 生产经营不符合卫生标准的食品，造成食物中毒事故或者其他食源性疾患 ，责令停止生产 经营，销毁导致食物中毒或者其他食源性疾患的食品，没收违法所得，并处以