对法律原则四个重要适用方法的探讨大学学位论文.doc

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对法律原则四个重要适用方法的探讨大学学位论文

对法律原则四个重要适用方法的探讨 【摘 要】如何更好地限制法官的自由裁量权和更好地实现公平与正义是研究法律原则适用方法的最终目的,本文就是围绕着这一最终目的而对法律原则的具体适用方法进行探讨的。本文认为法律原则适用中最重要的方法是坚持比例原则、更强的论证、类型化以及制定具体的适用程序这四个,并且对这四个方法运用中的优点和应该注意的问题进行了分析,另外还对这四个方法运用中的具体问题提出了一些观点和解决办法,比如对于如何进行法益的衡量、说理论证中应注意的问题、法律原则适用中的具体程序给出了一些建议。另外本文通过将这些方法与具体案例相结合,更加具体地对这些观点进行了阐述。 【关键词】比例原则,法益衡量,更强论证,类型化,具体程序,规制权力 一、引言 法律原则与法律规则相比较,具有模糊性、不确定性和抽象性等特征。在适用法律原则时,要更多地考虑公平、正义、自由、平等、秩序等法律价值。它无法像法律规则那样为法官提供解决纠纷所需要的、明确具体的实体评判准则,而只能委诸于法官的自由裁量,而这往往又会造成法官审判的恣意,从而损害了法律原则所追求的公平与正义。这时就需要对法律原则的适用确定一套合理的适用方法,以解决这一矛盾。 适用法律原则本身就是在赋予法官自由裁量权,以解决严格适用规则而可能带来的不公,但是法官在适用法律原则时的权限又过于宽泛,如果不对它进行合理的限制就会很容易造成法官审判时的恣意,从而不仅损害了当事人的利益,也违背了法律对公平与正义的要求。因为法律原则本身已经赋予了法官很大的自由裁量权,所以在确定法律原则的适用方法时就要更多地考虑如何更好地限制法官的自由裁量权。当然对法官自由裁量权过分的限制又会导致无法很好地发挥法律原则的优势,所以在确定法律原则的适用方法时还要更多地考虑如何更好地实现公平与正义。正因为如此,本文认为如何更好地限制法官的自由裁量权和更好地实现公平与正义是确定法律原则适用方法的最终目的,是判断一个方法合适不合适的标尺。本文就是围绕着这一最终目的而提出了一些法律原则适用中的具体方法。 如何适用法律原则是一件非常难的事情,本文并不能给出一套确定的方法,而仅仅是对法律原则适用中的几个方法进行一下探讨,并提出了自己的一些观点,以期能对该问题的最终解决有所帮助。 二、适用法律原则时要坚持比例原则 在具体案件中,法律规则同法律原则的冲突,其实质上就是隐藏在法律规则背后的法律原则与该法律原则的冲突。那么此时就必须在诸多原则之间进行价值和法益的权衡。法官必须通盘考虑与具体个案相关的所有法律价值和道德准则,即裁判者必须对具体案件中所有的法律原则和价值观念进行周全考虑。 (一)如何坚持比例原则 坚持比例原则要求法官必须借助于具体的案件事实进行法益的衡量。“原则的要求具有更高程度的一般性,因而需要依照具体场合作解释”,法官需要将法律原则融入到具体案件中进行衡量,从而进一步对相关法益进行权衡。该方法在尊重现行法律体系的价值秩序的前提下,将抽象的法律原则、价值冲突处理为具体案件中现实的法益冲突。法官通过考量不同法益受到保护及遭受损害的程度,决定相关法律原则适用的优先性。在对法律原则进行权衡时要作一系列考量:(1)考量受保护的法益的实现程度;(2)考量遭受损害的法益的受损害程度;(3)为保护某个较为优越的法益而需侵害另一法益时,不得逾越达此目的所必要的程度。另外在进行权衡时肯定会涉及到价值判断,这时法官“须适用存于社会上可以探知认识之客观伦理秩序、价值、规范及公平正义之原则,不能动用个人主观的法律感情”,即法官的权衡必须尽可能的摆脱自身的感情色彩、尽可能的客观公正。 当然如何对法益的实现程度和遭受损害的程度进行量化或者说仅仅是大体上的量化是解决该问题的关键,这可以借鉴经济学上的效益分析、预期效益计算、成本分析等方法。当然像人身损害、名誉受损这些不能用经济分析解决的问题,可以根据经验和具体情况进行量化,比如说人身损害,就要考虑到当事人恢复身体健康所需的费用、因耽误工作而造成的损失以及精神方面的损失等,从而进行一个大致的量化。虽然法律中的各种利益往往很难量化,但是对于各种特定的情况,通过不断地探索和经验的积累确定一套合理的量化方案还是有可能的,这对最终有效合理地适用法律原则是极其重要的。 (二)比例原则的再细分 阿历克西进一步将比例原则分解为三个子原则,即必要性原则、适当性原则和狭义的比例原则。借助这三项子原则,在适用法律原则时法官的自由裁量权就会得到很大程度上的限制。 1.必要性原则,即如果两个措施M1与M2都能以同样高的程度实现原则P1,但对另一原则P2来说,措施M1比措施M2对P2的损害小,即相较于M2,M1对P2的损害较小,则为了最

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