商业贿赂调研报告.doc

商业贿赂调研报告 近年来，朗讯、西门子、麦肯锡等知名企业都曾陷入过“贿赂门”，2013年，中国规模最大的跨国制药企业葛兰素史克（GSK）因涉嫌商业贿赂，其四名高管被逮捕，商业贿赂的丑闻在中国国内不断出现，引起了社会的普遍关注，相关监管部门为规制商业贿赂，出台了一系列规定，目前，我国反商业贿赂的法律法规主要有：《中华人民共和国刑法》、《反不正当竞争法》、《关于禁止商业贿赂的暂行规定》、《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》、《关于在治理商业贿赂专项工作中正确把握政策界限的意见》等。 商业贿赂的概念 国家工商行政管理局1996年11月15日《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》（以下简称《暂行规定》）：“本规定所称商业贿赂，是指经营者为销售或购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。” 中央治理商业贿赂领导小组2007年5月28日《关于在治理商业贿赂专项工作中正确把握政策界限的意见》：“商业贿赂是在商业活动中违反公平竞争原则，采用给予、收受财物或者其他利益等手段，以提供或获取交易机会或者其他经济利益的行为。” 全国人民代表大会常务委员会1993年9月2日《反不正当竞争法》第八条：“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或购买商品。在账目外暗中给予对方单位或个人回扣的，以行贿论处；对方单位或个人在账外暗中收受贿赂的，以受贿论处。经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的必须如实入账。接受折扣、佣金的经营者必须如实入账。”该规定分为两款，可以划分出三层含义：第一款前段，即“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买”，是对一般商业贿赂的禁止性规定；第一款后段，即“在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的，以受贿论处”，是对商业贿赂的典型形态——回扣作出的专门规定；第二款表面上是直接规范折扣和佣金的，但其目的显然是对商业贿赂与折扣、佣金的法律界限的划分。 综上所述，商业贿赂的定义一般表述为：在商业活动中，经营者为销售或者购买商品、提供或者接受服务而采用在账外暗中给予对方单位或者个人财物或者其他利益，以获得交易机会或有利于交易条件的不正当竞争行为。 值得注意的是，根据《关于在治理商业贿赂专项工作中正确把握政策界限的意见》，商业贿赂包括行贿和受贿两个方面，其行为主体既包括各类公司、企业及其从业人员，个体工商户以及其他经营者和社会团体、行业自律组织、社会中介组织及其从业人员；也包括国家机关、事业单位、人民团体及其工作人员。 商业贿赂的主要特征 第一，商业贿赂是在商品购销过程中发生的，这是与普通贿赂的最重要的区别。贿赂自古有之，并不是市场经济的产物，它既存在于商品生产、销售领域，也存在于分配、消费领域；既存在于经济生活中，也存在于政治、文化生活中。贿赂的目的更是多种多样，行为人为升学、就业、农转非、搞文凭、求官等等，都可能采用贿赂的手段。而商业贿赂作为一种特殊的贿赂，其特点是只有在商品流通领域才存在。商业贿赂的直接目的是促成交易，即推销商品或者购买商品。它是发生于商品买卖双方之间的行为，只要买卖双方认可，就能成立。从这一点看，似乎与竞争无关，这只是双方当事人的交易，很难认定它是一种不正当竞争行为。但是若将其放进市场中宏观考察，就可以看出它对于公平竞争的市场秩序的扭曲。经营者通过贿赂交易对方或其代理人（推销、采购、经办人员等），引诱其购买或者推销自己的商品，从而在同行业中取得竞争优势或摆脱竞争劣势。其结果使得市场资源配置功能和创新功能受到遏制，优胜劣汰的市场规律失去作用，严重损害了其他市场经营者的利益，最终阻碍了社会主义市场经济建立和完善。商业贿赂的主要表现形式是外暗中给付回扣。商品购销中的回扣是一个使用率颇高的词，而且回扣、折扣、佣金经常容易被混淆。我国的《反不正当竞争法》正确区分了这三者。折扣是指购销商品时价款总额按一定比例的扣除，即俗称的打折。在支付价款时立即扣除或者是先支付价款总额再退回一部分。佣金是指具有独立地位的中间商如经纪人等为他人提供商业服务，撮合交易而得到的报酬，折扣和佣金在商品购销中是允许的，但给予和接受折扣或佣金的交易双方必须采用明示和的方式。所谓回扣，通常认为，是在商品交易中，一方在收取的货款中，扣出一部分送给对方或其委托代理人（指经办人）的钱财。回扣在形式上通常由卖方支付，用以酬谢买方或其委托代理人。但某些情况下也可能由买方支付给卖方或其代理人，例如购买紧俏产品时，常出现这种情况。回扣实际上是对销售利益的再分配。暗中给付回扣是禁止的这里的关键是对外、暗中的理解外指不入正规的财务，暗中指不在合同、发票等中明确表示出来。外、暗中指在商品购销中落入个人腰包或者单位小金库的那部分收入。这