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‘碌 宕 2016年第 8期 独立董事制度如何成为一个理性神话 张茂元 【摘 要 】独立董事制度是美国公司在所有者缺位的委托一代理关系中引入监督、制衡力量，以维护所有 者利益的重要举措，并被广泛应用于其他实行不同国家制度和公司治理结构的国家和地区。在此过程 中，独 立董事制度呈现出新制度主义学派所说 的理性神话特质。文章通过对其产生和发展过程的梳理，从经济 危机、经济周期、法律规定以及三权分立理念等维度探讨了独立董事制度从备受质疑的制度成为一个理性神 话的过程和机制。 【关键词】独立董事制度 三权分立 理性神话 合-法l}生机制 [中图分类号]F272．7；C936 [文献标识码 ]A [文章编号] 一 、 问题的提出：作为理性神话的独立董事制度 2016年，万科股权之争，再次将独立董事和独立董事制度推上了风 口浪尖。独立董事和独立董事 制度维护股东尤其是中小股东权益的功效，尤其是其对于中国公司治理的适用性再次受到质疑。独立董 事制度曾被认为是解决中国股市和公司治理诸多问题的灵丹妙药。但即使是在其发源地美 国，独立董事 制度也一直饱受质疑。 在美国传统公司法的公司治理架构中，董事会既是决策机构又是监督机构，其权力缺乏约束，滥权 与失职问题比较严重。这种缺陷在 2O世纪60、70年代充分暴露出来。董事们在缺乏监督的情况下，以 权谋私，损害其他股东利益。及至后来，董事会的构成逐渐发生变化 。股东所占的比例越来越小，经营 管理层逐渐控制了公司。美国公众公司，董事虽然由股东选举，但公司的高层管理人员和内部董事能对 董事的提名产生重大影响。这就使得以公司高层管理人员为核心的利益集团可以长期占据公司董事会的 控制权 ，从而使董事会在确定公司 目标及战略决策方面无所作为，也丧失了董事会监督经营者的固有职 能。而在董事会中引入独立董事就是为了在所有者缺位的委托一代理关系中引入监督、制衡力量，以维 护所有者 (股东)利益。l【 然而独立董事和独立董事制度的功效却一直受到不少来 自实证研究 口的质疑。克拉克教授也认为， 独立董事制度并非完善的控制力量。独立董事受到时间、信息、预算拨款、自身知识能力的限制，而且 责任与报酬不成比例，甚至还可能引发道德风险，因而很难做到 “独立公正”。[3 作者简介 张茂元，华南师范大学政治与行政学院副教授 (广东 广州510631)。 一 63— 而另一方面，独立董事制度尽管受到多方质疑 ，但仍然在全世界范围被广泛采纳 。20世纪 70 年代后，独立董事制度在美国公众公司中迅速得到普及 。美 国投资者责任研究中心 (IRRC)于 1997年 对 1665家公司的调查表明，董事会中独立董事的比例平均为 61．6％。4]『此外，尽管独立董事制度是针 对特定的法律体系和公司治理结构 (英美法系)的应对措施且功效未有定论，但独立董事制度很快就被 实行不同公司治理结构的大陆法系国家所采纳，如德国、日本和中国等都相继引人独立董事制度 。 独立董事制度被采纳的同时，不少独立董事进入公司董事会后之后又成为 “花瓶”董事——不论是 在中国还是在美国、英 国都存在这种现象。也就是说，独立董事和独立董事制度可能并没有如预期般参 与并影响组织行为。组织结构和组织行为之间只是一种松散结合。独立董事制度俨然就是一个理l生神话， 成为一个被广为接受的 “好”制度 ，进而被不同法系国家采纳，被实行不同治理结构的公司所采纳。 Meyer和Rowan5【认为，理性神话具有两个特征：首先，它们是合理化的、非个人的；其次，它们 是高度制度化的，往往超越 了任何个体或者组织的判断力。理性神话往往超越 了功利性或者实用性，建 立在人们都能接受的基本的理念、规范上，而这种理念、规范又常常是隐含在 自然或超 自然的世界中的。 社会的法律制度、文化期待、观念制度成为人们广为接受的社会事实，具有强大的约束力量，规范着人 们行为，诱使或迫使组织采纳具有合法性的组织结构和行为，这也就是合法性机制。合法性机制要求组 织和个人接受和采纳外界所公认的制度神话 。采纳能够降低组织动荡、维持稳定，可以促进组织的成功 和生存；否则就会破坏组织社会形象并损害其公众支持和合法性。顺应制度神话，还能增强内部成员和 外部支持者的使命感。而