第十一章商品的索赔、仲裁与不可抗力xin.ppt

在国际货物贸易中，买卖双方从商订合同到实际履行合同，往往需要一段较长的时间。在此期间，市场情况变化多端，同时受政治、经济形势变化和自然条件的影响。 为了预防、减少贸易纠纷和依约处理合同争议，在国际货物买卖合同中，有必要事先约定：异议与索赔条款、违约金条款、定金条款、仲裁条款、不可抗力条款 索赔与理赔是一个问题的两个方面，在受害方是索赔，在违约方是理赔。交易中双方引起争议的原因很多，大致可归纳为以下几种情况： （一）卖方违约 不按合同的交货期交货，或不交货，或所交货物的品质、规格、数量、包装等与合同（或信用证）规定不符，或所提供的货运单据种类不齐，份数不足等。 （二）买方违约 在按信用证支付方式条件下不按期开证或不开证；不按合同规定付款赎单，无理拒收货物； （三）买卖双方均负有违约责任 如合同条款规定不明确，致使双方理解或解释不统一，造成一方违约，引起纠纷；或在履约中，双方均有违约行为。 合同中的索赔条款 进出口合同中的索赔条款有两种规定方式，一是异议和索赔条款，另一个是罚金条款。 在一般买卖合同中，多数只订异议和索赔 条款，只有在买卖大宗商品和机械设备一类 商品的合同中，除定明异议与索赔条款外再 另定罚金条款。 索赔依据 异议与索赔条款一般规定：货到目的地卸货后，若发现交货品质、数量或重量与合同规定不符，除由保险公司或承运人负责外，买方应凭双方约定的某商检机构出具的检验证明向卖方提出异议与索赔 索赔期限 在异议与索赔条款中，规定守约方向违约方索赔的时限，超过时限索赔，违约方可不予受理 时限的起算方法： 1、货到目的地后××天起算 2、货到目的地卸离运输工具后××天起算 3、货到买方营业处所或用户所在地后××天 起算 4、货到检验后××天起算 索赔办法 在异议与索赔条款中： 对守约方如何索赔 违约方如何理赔 索赔金额 一般不作具体规定，待出现违约事件后， 由有关方面酌情确定 索赔金额应相当于因违约所造成的损失 (其中包括合同履行后可以获得的利益) 第二节 违约金与定金 一、违约金 含义：指一方当事人违反合同，依据约定或法律规定向另一方当事人支付一定数额的金钱责任。是违约责任中一种常见的责任形式。 与赔偿损失的区别： 违约方支付违约金的责任，并不是以造成守约方损失为前提条件，即使违约结果并未使守约方发生任何实际损害，守约方也可向违约方追究违约责任，以示惩罚。故又称为罚金 法庭或仲裁庭审理违约争议时，不要求原告或申请人就实际损失举证 违约金性质：惩罚性违约金、补偿性违约金 大多数国家以违约金的补偿性为原则，以惩 罚性为例外 惩罚性违约金：债权人除请求违约金外，还 可请求强制履行主债务或请求损害赔偿 补偿性违约金：在违约金之外不得再请求强 制履行主债务或额外请求损害赔偿 二、定金 含义：指合同一方当事人按合同约定预先付给另一方当事人一定数额的金钱，以保证合同的订立与合同的成立、担保合同的履行和保留合同的解除权。 与预付款的区别：定金是对履约作出的具体担保；预付款是对合同义务的预先履行 定金条款的内容： （1）定金的数额及支付定金的时间与方式 （2）付给定金的一方履行合同义务后，是 收回定金还是抵作价款 （3）定金罚则 注意：在合同中同时有违约金与定金条款的情况下，一方违约时，另一方只能选择其中之一适用，不能二者同时适用 一、仲裁是解决合同争议的重要方式 所谓仲裁（ARBITRATION）又称公断，是指买卖双方在争议发生之前或发生之后，由于不愿意诉诸法院解决，签订书面协议，自愿将争议提交双方所同意的第三者予以裁决，以解决争议的一种方式。 仲裁的优点： 程序简便，结案较快，费用开支较少，且能独立、公正和迅速地解决争议，给予当事人以充分的自治权。 灵活性、必威体育官网网址性、终局性、裁决易于得到执行 诉讼的特点： 1、带有强制性，一方当事人向有管辖权的法院起诉，另一方当事人就必须应诉，争议双方都无权选择法官 2、诉讼程序复杂，处理问题比仲裁慢 3、诉讼处理争议，双方当事人关系比较紧张 4、诉讼费用较高 仲裁协议的类型 仲裁条款arbitration clause－双方在争议前订立的、常以合同条款形式达成。常用方法，订立容易，节省时间，许多仲裁机构都合用标准仲裁条款。但其仅适用于合同纠纷 争议协议书submission－当事人在争议发生后订立。范围可订得较广，但在纠纷发生后，双方不易达成仲裁协议，实践中少用 1、争议以仲裁解决，不得向法院起诉 2、排除法院管辖权 3、仲裁机构取得管辖权 （三）仲裁协议的效力 与