有限合伙、公司制与契约型在私募基金中的区别和联系(龚华飞2015-10-28).doc

私募基金的组织形式公司制、有限合伙制、契约型三种比较分析 目录 一、有限合伙企业产生的根源： 3 二、有限合伙企业的历史发展 4 （一）公司制的基金组织形式 4 （二)外商有限合伙制基金 5 (三)国内有限合伙制基金 5 三、公司制与有限合伙的区别 6 （一）所承担的责任不同 6 （二）法人资格不同 6 （三）增资与减资 7 （四）所有项目的投资风险1对1 7 （五）有限合伙公司专款专用 7 （六）税收的比较分析 8 四、契约性基金与公司制基金 14 （一）契约型基金与公司型基金的不同 14 （二）契约性基金的优点 16 一、有限合伙企业产生的根源： 在基金的组织形式上,《合伙企业法》修订之前,我国私募股权基金组织形式主要是公司制。2007年6月1日，修订后的《中华人民共和国合伙企业法》颁布实施之后,有限合伙制成为我国私募股权基金的主要组织形式之一,但其治理机制中存在有限合伙人与普通合伙人职能模糊的问题,不利于充分发挥有限合伙制对基金管理人的激励和约束作用,压制了基金管理人对被投资企业的价值发现和价值创造能力,产生合作“租值消散”的问题,,从而在一定程度上制约了我国私在公司制私募股权基金中,由于基金投资人缺少对被投资项目进行估值和提供增值服务的能力,但他们却控制着基金的对外投资决策权,本应由基金管理人创造的企业价值增值部分消失了,降低了基金投资人和基金管理人的合作收益;在有限合伙私募股权基金中,由于有限合伙人参与基金投资决策,压抑了普通合伙人的积极性和创造力,本应由普通合伙人创造的企业价值增值部分消失了,从而降低了普通合伙人和有限合伙人的合作收益。这种造成收益降低的情形就是合作“租值消散”。这种合作租值的消散蔓延到整个行业,就会抑制私募股权资本市场的发展。第二，就是合伙企业作为非法人机构相对于公司制来说相对优越的税收条件，详细分析在后文阐述。 有限合伙制以其对普通合伙人良好的激励和约束机制,成为私募股权基金重要的微观组织形式,在促进私募股权资本市场发展中发挥重要作用。在全球主要私募股权资本市场占据重要的地位。 美国是私募股权资本的发源地,也是私募股权资本市场最发达的国家,有限合伙制组织形式是其私募股权基金的主要组织形式。成熟的市场经济体系、发达的私募股权资本市场、持续的有限合伙制制度创新、美国政府对机构投资者的准入制度、宽松的税收制度、优秀的基金管理人,以及美国私募股权基金行业的自律管理,是美国有限合伙私募股权基金得以顺利发展的主要原因。 租值消散：我们可以把由于基金管理人的知识,经验和能力给被投资企业提供增值服务所创造的价值称为合作租值。在公司制私募股权基金中,由于基金投资人缺少对被投资项目进行估值和提供增值服务的能力,但他们却控制着基金的对外投资决策权,本应由基金管理人创造的企业价值增值部分消失了,降低了基金投资人和基金管理人的合作收益;在有限合伙私募股权基金中,由于有限合伙人参与基金投资决策,压抑了普通合伙人的积极性和创造力,本应由普通合伙人创造的企业价值增值部分消失了,从而降低了普通合伙人和有限合伙人的合作收益。这种造成收益降低的情形就是合作“租值消散”。这种合作租值的消散蔓延到整个行业,就会抑制私募股权资本市场的发展。 二、有限合伙企业的历史发展 （一）公司制的基金组织形式 在我国新的《合伙企业法》颁布实施之前,我国国内人民币基金均以公司制组织形式存在的,这与我国不允许存在有限合伙制企业的法制环境密切相关。第一部《合伙企业法》于1997年8月1日实施,合伙企业界定为“在国内设立 的由各合伙人订立合伙协议、共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险,并对 合伙企业债务承担无限连带责任的盈利性组织。”合伙人均是企业管理人,都需 要对企业债务承担无限责任,这种合伙制度比较适合会计师事务所和律师事务 所。因此,在尚未实行有限合伙制度之前,我国的私募股权基金投资人出于规避 “承担无限责任”的风险,都采用有限责任公司或股份有限公司的组织形式。 （二)外商有限合伙制基金 我国最早颁布的有限合伙制私募股权投资基金法律制度是外商投资有限合 伙制私募股权投资基金法律制度。2003年3月1日开始实施的《外商投资创业 企业管理办法》第四条规定:“创投企业可以采取非法人制组织形式,也可以采 取公司制组织形式,采取非法人制组织形式的创投企业(以下简称非法人制创投 企业)的投资者对创投企业的债务承担连带责任。非法人制创投企业的投资者也 可以在创投企业合同中约定在非法人制创投企业资产不足以清偿该债务时由第 七条所述的必备投资者承担连带责任,其他投资者以其认缴的出资额为限承担责 任。采用公司制组织形式的创投企业(以下简称“公司制创投企业灼的投资者以 其各自认缴的出资额为限对创投企业承担责任。”这