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合同法讲义 讲义大纲 案例一 一、合同及合同法的适用范围 1、合同的概念：合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同必须包括以下要素：合同的成立必须有两个或两个以上的当事人；各方当事人须互相作出意思表示；当事人就主要条款达成协议（意思表示一致）。 2、《合同法》的适用范围。 （1）不适用合同法的合同：1”没有财产内容的身份合同，如收养合同、离婚协议、监护合同等；2”行政合同；3”执行企业内部生产责任制的协议。 （2）优先适用其他法律，仅在其他法律没有规定时可以参照适用《合同法》的合同：1”设立用益物权的合同，如建设用地使用权出让合同、土地承包经营合同、地役权合同；2”担保合同；3”保险合同和海商合同；4”专利权、商标权、著作权转让合同、许可使用合同；5”肖像权使用许可合同、企业名称权转让合同；6”劳动合同；7”合伙协议等共同行为；8”遗赠扶养协议、分家析产协议、夫妻财产协议等以财产关系为内容的协议。 （3）完全适用《合同法》的合同：合同法分则规定的十五种有名合同；无名合同（指法律尚未规定一定名称与规则的合同，如信用卡合同、演出合同、瘦身美容合同等）。 （4）涉外合同的当事人可行选择处理合同争议所适用的法律。但是，在我国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，只能适用我国的法律。当事人协议选择适用外国法律的，协议无效。 3、相关法条。《合同法》第124条规定：“本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定”。 案例一解析 案例二 二、合同的成立 2、承诺生效及合同成立 案例二解析 案例三 三、合同的一般条款（第12条）及注意事项 案例三解析 案例四 四、合同成立后的风险防范和应对 1、合同漏洞的填补规则 2、对于效力待定合同，及时行使追认权或撤销合同 3、对于无效合同及时撤销并追偿 4、双务合同履行中，注意行使抗辩权 案例四解析 案例五 五、合同的解除 案例五解析 案例六 六、违约责任 Thank you! （3）合同无效的法律后果。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿；有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任（第58条）。当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人（第59条）。 双务合同(双方互负义务)履行中的抗辩权，是指在法定条件下，合同一方对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利。是一时的、延缓的抗辩权，在产生抗辩权的原因消失后，债务人仍应当履行债务。这种权利对于抗辩人而言是一种保护手段，目的是免去自己履行义务可能带来的风险。这种抗辩权的基础是：当事人之间在合同义务方面的牵连性。 （1）同时履行抗辩权。是指双务合同的当事人应同时履行义务的，一方在对方未履行前，有拒绝对方请求自己履行合同的权利。成立条件有四：1”双方的债务基于同一合同而发生；2”双方互负的债务均已届清偿期；3”相对人有不履行或履行不符合约定的行为；4”同时履行抗辩权的行使应以合同具备能履行的客观条件为准。 (2)先履行抗辩权。是指双务合同中，应先履行义务的一方当事人未履行时，对方有拒绝其履行请求的权利，以保护自己的期限利益、顺序利益。其成立要件：互负债务；债务间有先后履行顺序；先履行一方未履行或其履行不符合法律规定和合同的约定。 (3)不安抗辩权。是指双务合同中应先履行义务的一方，有证据证明对方不能或可能不能履行义务时，在对方当事人未履行合同或提供担保之前，可以暂时中止履行合同的权利。其成立条件：双方互负债务；后给付义务人的履行能力明显降低，有不能给付的危险；后给付义务人未提供适当担保（否则不得行使不安抗辩权）。《合同法》第68条规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的可以中止履行：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。主张不安抗辩权，中止履行的一方应及时通知对方；对方提供适当担保时，应当恢复履行；对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。 某中学没有依约支付10万元预付款，属于违约，具备了合同的解除条件，但加工厂并没有提出解除合同，因此，该合同仍然具有法律拘束力。加工厂被责令停整顿，某中学可依据合同法第68条的规定，主张不