安徽矿山企业股权转让中的政策限制与律师实务.docVIP

矿山企业股权转让中的政策限制与律师实务 北京大成（合肥）律师事务所 詹涛 （本文获得2014年华东律师论坛二等奖） ［摘要］［关键词］矿业权人不得擅自以承包形式将矿业权转给他人勘查、开采矿业权出租应当报登记管理机关审查批准矿业权抵押到登记管理机关办理备案。［1］矿业权发生全部或部分转移的、矿山企业投资主体（控股人）发生变化的、国有矿山企业改制的，应依法申请矿业权转让，并报经原登记机关批准办理转让审批手续。”第十六条对行政许可条件作出的具体规定，不得增设违反上位法的其他条件。关于审理涉及探矿权、采矿权相关纠纷案件的指导性意见“以合法形式掩盖非法目的”的规定认定合同无效。 当事人在合同中仅约定了部分股份、合伙份额进行转让，不涉及矿山企业财产及相关权证的移交，在实际经营中探矿权人、采矿权人未发生变更，不能够确认实际是变相转让探矿权、采矿权的合同，认定合同有效。 该意见的指导意义仅限于辖区法院，并无普遍约束力。在法院系统，以上观点属于对矿山企业股权转让较严格的限制。在其他省市矿业权纠纷案件的审理中，有较多案例不以股权转让的比例来否定合同效力。比较而言，行政机关对股权转让限制的尺度更为严格。 （三）股权转让限制性规定的规避 对于一个矿山企业而言，只有当该企业的全部股东为自然人时，才受到以上措施的实质性约束；当其股东是公司法人时，可通过转让该公司法人的股权来间接实现矿业公司股东的变化，甚至可进行再向上层级的股权交易。这样一来，矿山企业的股东并无任何改变。因此，通过公司结构的设计能够规避一些地方的政策限制。但也有个别地区对于股权转让的限制甚至上溯到了矿山企业股东公司的股权。 近年来，在企业股权转让中，各地税务机关与工商部门已经建立了沟通机制，但矿产主管部门与工商部门缺乏该沟通机制，实践中矿产主管部门难以监管矿山企业股权转让，导致一些股权转让行为并未被矿产主管部门发现。不过，大比例的股权转让会发生一系列法律后果，这会引起矿产主管部门的关注。例如，2009年实施的《安徽省国土资源厅矿业权出让转让受理审批工作制度变更矿山企业名称工商行政主管部门提供的投资主体（出资人或股权结构）不变的证明矿业的准入门槛提高。《国土资源部关于进一步规范探矿权管理有关问题的通知》 (国土资发[2009]200号)规定：探矿权申请人应是企业法人或事业单位法人。本通知下发之前，探矿权人不具备法人资格的，应当依法办理成为企业法人或事业单位法人后，方可再申请办理探矿权延续、保留和变更等手续。《国土资源部关于进一步完善采矿权登记管理有关问题的通知》国土资发〔2011〕14号规定：申请采矿权应具有独立企业法人资格。据此，为探矿权、采矿权主体2006年，国务院下发《对矿产资源开发进行整合的意见》全国矿产资源整合勘查许可证或采矿许可证矿业权证方式（招标、拍卖、挂牌、申请在先、协议等出让方式转让方式）；如果是取得，成交价格是否与矿业权出让年限直接挂钩；矿业权是否通过了上一年度的年检；矿业权是否被政府纳入整合计划范围［］，矿业权是否存在权利负担或限制的矿业权上是否设定了租赁权有则需查明租赁合同约定的租赁期限、条件以及该合同是否获得了部门的批准；矿业权是否设定了抵押权有则需查明该抵押权是否发证机关办理备案手续，抵押担保的债权期限和范围；矿业权是否存在合作开采的情况有则需查明该合同中载明的合作期限、条件，以及合作是否办理了审批、备案手续可能对矿业权产生不利影响的情况矿业权是否存在争议；矿业权的勘查区块或矿区范围是否与其他矿业权存在重叠或交叉的情形；矿业权与其他矿业权是否存在矿界争议矿业权人是否依法缴纳了探矿权采矿权使用费、探矿权采矿权资源税、矿产资源补偿费和矿山环境治理恢复保证金依照法定程序权，只采矿的合法性，而行使采矿权涉及。土地承包经营户达成协议补偿金期限多采。无论是矿产部门颁发，还是工商部门颁发营业执照，均对进行合法性审查［］”的矿业权转让行为，可实现股权转让程序的相对简单性；同时，矿山企业应与当地政府、村委会以及村民保持良好的沟通、信任关系，而原股东、实际控制人及高级管理人员往往直接担任沟通协调的角色，以此可维持矿山企业的稳定性。如果实现100%的股权收购或实现绝对控股，则应关注当地政策，根据矿业主管部门的要求办理审批登记，以适应政策的规定，或者放弃股权转让方式而直接采取矿业权转让方式。 在订立股权转让合同的过程中，对受让方来说，可约定转让方办理股权或矿业权转让报批义务的条件和时限，转让方保证不存在可能导致其转让无法获得审批的情形；由转让方承诺，在审批和转移登记期间，不实施可能导致权利转让无法获得审批的行为，也不实施可能导致矿业权被吊销、灭失的行为；转让方应继续履行矿业权的各种法定义务，确保矿业权持续合法有效，符合转让条件；此外，还约定转让方违反陈述、保证时的违约责任，以及合同被