第五章 国际商法代理法.ppt

第五章 代理法 一、代理权产生的方式 （一） 大陆法 大陆法系按照代理是否是由于本人的意思表示而产生，将代理分为： 1、 意定代理（Voluntary） 意定代理是由于本人的意思表示而产生的代理权。即代理权是由于本人的意思表示，经代理人承诺而产生的代理。 2、 法定代理( Statutory ) 凡由法律规定，而不是由本人的意思表示而产生的代理权就称法定代理。 1、??实际授权（Actual authority） 构成默示代理必须具备以下三个要素： A：本人的行为使一个合理的第三人相信某人确实是有授权的； B：第三人正是基于这种信任才采取了行动与代理人签定了合同； C：如果允许本人否认代理授权的化，将会给第三人造成极不公平的损害。 满足了以上三个条件即构成了英美法中的默示授权，代理人与第三人所签定的合同就对本人有约束力。 3、?追认的代理(Ratification) （3） 构成的必要条件 A：代理人与第三人订立合同时，代理人和本人都必须具有订立合同的行为能力，并且本人在追认时也必须具有行为能力； B：代理人在与第三人订立合同时，必须披露本人的存在； C：本人予以追认时应当了解与交易有关的一切事实情况； D；合同只能由订立合同时已指出姓名的本人或可以确定姓名的本人来追认，且追认一定要发生在第三人插销合同之前； E：本人只能追认代理人所作出的，本人有权以自己的名义作出的行为； F：本人的追认必须是完整的、充分的。 1、独家代理 （3）本人需要保留的权利： A：保留接受政府直接订货和某些大企业（如连锁商店）的定期直接定货的权利。 B：保留在代理人推销不力，达不到预期的销售目标的情况下，本人有权撤回某些商品的代理权，由本人在该地区自行经营的权利。 C：保留撤销本人已不再生产的产品的代理业务，或本人有权随时增加新产品的代理业务的权利。 2、一般代理 一般代理又称佣金代理（Commission Agency），是指在同一地区、同一期限内，同时有几个代表委托人行为的代理人。 （一）代理人的义务 4、代理人应遵守诚实信用的原则行事，这主要包括： (1)代理人必须向本人公开他所掌握的有关客户的一切必要的情况，以供本人考虑决定是否同该客户订立合同。 (2)代理人不得以本人的名义同代理人自己订立合同。 (3)代理人不得受贿或密谋私利，或与第三人串通损害本人的利益。代理人不得谋取超出本人给他的佣金或酬金以外的任何私利。 5、代理人不得泄露机密。 但在代理合同终止后，除经双方同意的合理的贸易上的限制外，本人也不得不适当地限制代理人使用他在代理期间所获得的技术、经验和资料。因为根据某些国家关于限制性商业做法的法律(restrictive business practice)，这种限制是无效的。 6、代理人须向本人如实申报帐目。 本人违约时代理人的救济方法有二： （1）? 抵销；（2）留置权 我国的代理法与外贸代理制 外贸代理制中的法律问题 按照《合同法》第396条的规定，委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。 在我国外贸代理制中，大量的是外贸公司接受无外贸经营权的企业的委托，以外贸公司自己的名义，作为买卖合同的一方同外商签订进出口合同。对于这种情况，《合同法》第402条、第403条作了专门的规定。 我国的代理法与外贸代理制 根据《合同法》第402条，受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间存在代理关系的，则该合同直接约束委托人和第三人。 该条还规定，如果有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人时，则该合同不能直接约束委托人。 我国的代理法与外贸代理制 根据《合同法》第403条规定，当受托人以自己的名义与第三人订立合同，而第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系时，其后果分为以下几种情况： （1）当受托人因第三人的原因对委托人不履行义务时，即受托人对于未能履行对委托人的义务没有过错时，受托人应向委托人披露第三人，由委托人直接行使受托人对第三人的权利。但是，在第三人与受托人订立合同时，如第三人知道该委托人就不会订立合同的话，则委托人不得直接对第三人行使权利。 （2）当受托人因委托人的原因对第三人未能履行合同时，受托人应当向第三人披露委托人。在这种情况下，第三人拥有选择权，可以选择受托人主张权利，或者选择委托人主张权利。但是，第三人一旦作出了选择，便不得变更选定的相对人。 * * （二） 英美法 英美法系把代理权的产生主要区分为以下几种形式： 1、实际授权（Actual authority） 指本人明示或默示地同意，由代理人代其行事，代理人由此而产生的权利叫实际授权。 实际授权包括明示与默示授权两种 （1）明示授权（express aut