研究生国际贸易法2.ppt

这种情况多学者认为应采用处理格式合同冲突的 “击倒方式”（knock-out approach)，当事人默示排除适用公约第19.1条关于反要约的规定。 这一方法认定当事人如就主要交易条件和所有不冲突的标准条款达成协议，合同成立。合同内容包含经协商同意的交易条件和不冲突的标准条款，冲突的标准条款排除，由决定性的和剩余问题的法律适用解决。这一方法避免武断地在相互冲突的格式条件之间做选择，较符合当事人双方意图。 与之相对的是“最后一枪”方法（last-shot rule)，其是严格解释第19条“镜像规则”的结果，认定当事人如果最后将自己的条件插入合同而没有遭另一方反对，又都承认合同成立，该当事人获胜，他成功地将标准条款纳入合同。（这种方法适用的条件是对插入的标准条款“没有遭另一方反对”） * 9/5日电是对不存在的要约表示承诺，是无效的，也是新要约。11/5日甲对乙9/5日电确认和同意是对新的要约同意，是新承诺，成立新合同 * 因乙9/5电是无效承诺，是新要约，甲填写的格式合同并签字是对新要约承诺，合同成立，是新合同成立。乙不签字是违约。 * 1，C3月发出的备忘录是要约，F保留该要约并接受信用证，发运货物，这是以行为表示承诺。2，F在收到要约5个月后才表示反对要约内容，是无效反对，只能认定为修改合同建议C显然不同意修改。3，虽然沉默不表示接受，但依据第8条3款以通情达理人标准解释当事人订约中行为，F有义务应在合理时间提异议。4应支持C主张。 * * 1，依据公约合同不成立，因确认书为反要约；2依据公约，合同成立，买方没有及时反对仲裁条款，应认定该条款有效，法院不应受理。3依据UCC合同成立，确认书中仲裁条款是对合同实质性改变，不包括在合同中。 * 法庭解释了为何没有采纳当事人各自选择的法律而决定适用公约。第19.1条规定对要约表示接受但载有添加、限制或修改的答复即为拒绝该要约，构成还价（反要约）。 * 第3段第一句是Usually, the general rules on formation apply irrespective of whether or not one or bother parties use standard terms.但04版翻译为：“订立合同适用一般规则不论当事人一方或双方是否使用标准条款。”粗糙！ * 如当时人与一家旅行社订约，接受某行程全套服务，该旅行社不得利用合同中标准条款，拒绝提供其中的旅馆食宿服务，声称其只是旅行社代理。 * (invariably始终如一， * 击倒是打中，一方发出的格式条款存在与另一方重合部分为打中。 例1: 15/7甲：供C514，300吨CIF鹿特丹900美元/吨，即期装船，10日内复电有效。 20/7乙：你15/7日电我接受，除提供通常单据外，请提供原产地证及适合于海运的良好包装。 22/7甲:很抱歉,在收到你20/7日电前,因行情变化,我已将货物另行出售。 23/7乙：你22/7日电我不能接受，我确认我们之间的合同存在，我方保留索赔权。 问：甲的回答是否失误？应如何回答？ 例2： 纽约C公司与俄罗斯R公司订立合同，由前者出售一批鞋给后者，合同规定所有合同争议在俄仲裁。之后C公司与意大利F公司谈判并于90年3月向F发送了协议备忘录，约定由F公司提供这批鞋。备忘录除列入货物、价格装运、支付条件外，也并入上述在俄仲裁条款。F公司收到备忘录后没有签字也没退回。5月，C公司依备忘录开立信用证给F，F也发运一批鞋，收取相应货款。8月，F公司签署备忘录，表明虽同意交货却不同意其中的仲裁条款。C拒绝接受其余货物，要求在俄仲裁，F公司要求继续履行，不同意仲裁。该案如何处理？ 例：德国买方向意大利卖方发出定单定购3000双鞋。买方发出的定单写明了货物名称，规格，数量和价格。卖方没有答复定单要求，但在定单规定的交货期向买方交付了2100双定单中的鞋。买方收下了货物，却没有支付货款。后卖方起诉要求买方偿付货款，买方答复说货款用来抵消卖方没有依约提供足够数量的货物造成的损失。请依据公约，说明本案应如何处理？ 四，格式合同冲突 （一）格式合同冲突产生的原因 格式条款（标准条款）是指由一方当事人事先制定好的其内容未经双方协商讨论的合同条款。 格式条款可以被并入完整独立合同，以“并入”方式存在，比如一个棉花买卖合同规定：“质量索赔条款以中纺棉花进出口公司棉花购买合同为准”； 它还以格式合同方式存在，现代商业机构通常反复使用预先印制好的标准合同协商交易，如订货单、购货单、确认书、格式发票、简式合同等等。其中未经协商同意的条款也是格式条款。当一方以自己的格式合同发出要约，另一方发出与之内容不同的格式合同作为承诺，就回引发合同是否成立，若成立，应以哪一方的内容为准的问题，这就是格式合同冲突。