第2章合同法基本概念(7、8).ppt

5.定金 指合同当事人为了确保合同的履行，由一方预先给付另一方一定数额的金钱或其他物品。 法律特征： 定金在性质上属于违约定金，适用于债务不履行的行为 定金责任是一种独立于其他责任形式的责任方式 定金合同具有从合同的性质 可与实际履行、损害赔偿并用，但不能与违约金并存 。 [案例2-17] 建筑公司与采石场签订了一个购买石料的合同，合同中约定了违约金的比例。为确保合同的履行,双方还签订了定金合同.建筑公司交付了5万元定金。 2006年4月5日是合同中约定交货的日期,但是采石场却没能按时交货。建筑公司要求其支付违约金并返还定金。但是采石场认为如果建筑公司选择了适用违约金条款，就不可以要求返还定金了。你认为采石场的观点正确吗? 分析:不正确。 《合同法》第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”采石场违约，建筑公司可以选择违约金条款，也可以选择定金条款。 建筑公司选择了违约金条款，并不意味着定金不可以收回。定金无法收回的情况仅仅发生在给付定金的一方不履行约定债务的情况下。本案例中不存在这个前提，建筑公司是可以收回定金的。 2.8.4 免责事由 指法定的或约定的免除当事人责任的事由。 约定免责（侵犯对方人身权或财产权的免责条款无效） 法定免责（不可抗力） 自然灾害——地震、台风、洪水 政府行为 ——当事人订立合同以后，政府颁布新的政策、法规和实施行政措施而导致合同不能履行 社会异常现象——罢工、骚乱 通知与减损义务 《合同法》第118条：“当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。” ——违约方的通知义务 《合同法》第119条：“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。” ——非违约方的减损义务 [案例2-18] 2005年3月5日，某路桥公司与建设单位签订了某高速公路的施工承包合同。合同中约定2005年5月8日开始施工，于2006年9月28日竣工。 结果路桥公司在2006年10月3日才竣工。建设单位要求路桥公司承担违约责任。但是路桥公司以施工期间累计下了10天雨，属于不可抗力为由请求免除违约责任。你认为路桥公司的理由成立吗？ 分析：我们首先分析下雨是否属于不可抗力。 下雨要分为两种情况：正常的下雨与非正常的下雨。正常的下雨不属于不可抗力，因为每年都会下雨属于常识，谈不上不能预见。而且，对其结果也是可以采取措施减少损失的；非正常的下雨属于不可抗力，例如多年不遇的洪涝灾害。但是正常与非正常的界限在法律上并没有严格的界定。 本案例中的施工期间累计下雨10天显然不属于非正常的下雨，不属于不可抗力。在投标的时候是可以预见的，不能以此作为免责的理由。 2.8.5 违约责任与侵权责任的竞合 1.概念 行为人实施的某一违法行为，同时违反了合同规范和侵权规范，同时具备了违约责任和侵权责任的要件，导致违约责任与侵权责任同时产生的一种法律现象。 2.发生原因 合同当事人的违约行为同时侵害了法律规定的强行性义务 在某些情况下,侵权行为直接构成违约的原因 不法行为人实施故意侵害他人权利并造成损害的侵权行为的，如果加害人与受害人之间事先存在合同关系,则其损害行为既可以作为侵权行为对待,也可以作为违反了事先约定的义务的违约行为对待 3.对违约责任和侵权责任竞合的处理 《合同法》第122条：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。” 司法解释第30条：“债权人依照《合同法》第122条的规定向人民法院起诉时作出选择后，在一审开庭前又变更诉讼请求的，人民法院应当准许，对方当事人提出管辖权异议，经审查异议成立的，人民法院应当驳回起诉。” 4.违约责任与侵权责任的区别 违约责任 侵权责任 归责原则 严格责任 过错、严格责任 举证责任 只需证明对方违约 须举证加害人有过错 构成要件 实施了违约行为 要有损害事实存在 免责条件 法定免责条件仅限于