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国际商事主体法及代理法 徐进静 国际商事主体法 国际商事主体 国际商事主体的资格 国籍和住所 权利能力和行为能力 外国商事主体的认许 国际商事主体 国际组织 4. 非法人企业 3. 法人 2. 自然人 1. 国家 5. 法人 法人是依法成立的，具有独立民事主体资格的，能以自己名义享有民事权利，承担民事义务，以自己独立财产承担其行为的法律责任的组织。 国际组织 法律人格由其章程约定，一般具有国际法律人格。 国家 特殊的民事主体。当国家进行民事活动时，与其他民事主体的地位在法律上是平等的。 跨国公司 含义 指由两个或两个以上国家的经济实体所组成，并从事生产、销售和其他经营活动的国际性大型企业。 性质 “跨国公司具有企业的特征，是一个经济实体，但不是一个法律实体。” 跨国公司 母公司 与 子公司 相互独立的个体，都具有独立的法律人格 总公司 与 分公司 分公司没有独立财产，不具有独立法律人格 国际商事主体的资格 一、国籍和住所 （一）自然人的国籍在国际商法中的意义 自然人的国籍——指自然人作为一个国家国民或者公民的资格。 自然人国籍的意义： ①认定国际商法国际性的重要依据 ②自然人国籍是享有国民待遇和最惠国待遇的前提条件 ③自然人的国籍是享有管辖权的重要依据 （二）法人国籍、住所及在国际商法中的意义 有关法人国籍的若干学说 ①登记地说 ②住所地说 ③成员国国籍说 ④实际控制说 ⑤复合标准说 我国：登记注册地为法人的本国法 法人住所的确定 ①管理中心所在地 ②营业中心所在地 我国《公司法》：公司以其主要办事机构所在地为住所 二、权利能力和行为能力 【例】1861年法国法院作出的一个判例。当事人李查蒂是墨西哥人，22岁，1861年在法国巴黎时从一个珠宝商那里购买了珠宝，并且签署了8万法郎的期票。但是后来李查蒂拒绝支付价款。李查蒂认为，在订立这个买卖珠宝合同时，按照他的本国墨西哥法律他还是未成年人（当时墨西哥法律规定25岁成年）。而作为未成年人，他没有能力来订立合同，所以他订立的买卖合同无效。他没有必要支付价款。法国最高法院作出终审判决，认为合同有效。法国法院指出案件的关键是看对本案适用哪个国家的法律，其判决的依据是依法国法律李查蒂在签订买卖合同时已经成年，并且法国卖方在缔结合同时是正直而审慎的。 问题：李查蒂成年与否对其订立合同有何影响？ （一）自然人的权利能力和行为能力 （二）法人的权利能力和行为能力 法人的权利能力——指法人享有民事权利和承担民事义务的资格。 法人的行为能力——指法人通过自己的行为参与民商事活动，取得民事权利和承担民事义务的能力的资格。 “越权无效”原则 三、外国商事主体的认许 含义 外国商事主体在内国进行民事或者商事活动而需要的法律人格地位的承认和许可。 外国法人的认许 对外国法人以法律人格者在内国从事民商事活动的认可，它是外国法人进入内国从事商事活动的前提。 外国法人认许的程序 1、特别认许 内国对外国法人通过特别登记或批准程序加以认许。 2、一般认许 只需要办理必要的登记或注册手续即获得认许 3、概括认许程序 针对某一类特定外国国家的法人概括加以认许的程序 中国对外国法人认许的有关规定 认许 临时来华贸易 设立分支结构 直接投资 一般认许 特别认许 内国法人的设立 第二节 国际商事代理法 代理概述 代理权的设定和终止 代理行为的法律效力 概 述 概念 代理人受本人的委托或依法律的规定，代表本人与第三人订立合同或为其他法律行为，由此产生的权利义务关系直接对本人发生效力的法律制度。 代理可分为法定代理和委托代理，商事活动以委托代理为主 代理的本质 代理是本人与代理人间发生代理权的授予、代理人与对方当事人间实施法律行为、对方当事人与本人间发生权利变动的三方法律关系。 本人 代理人 第三人 授予代理权 法律行为 代理中的三方法律关系 权利变动 （内部关系） （外部关系） 有关代理的国际法律文件 1983年《国际货物销售代理公约》 公约尚未生效 2004年《国际商事合同通则》 代理权的设定和终止 代理权的设定 《国际商事合同通则》：没有特定形式要求 代理权的终止事由 PICC 1、因当事人行为而终止 ①本人和代理人同意终止代理关系 ②与授权代理相关的交易已经完成 ③本人撤回授权或代理人放弃代理权 2、