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 第一节 代理制度 一.代理的概念和法律特征 代理，是代理人在代理权范围内，以被代理人的名义独立与第三人为民事行为，由此产生的法律效果直接或间接归属于被代理人的法律制度。包括直接代理和间接代理（显名代理和隐名代理）。 被代理人 授权 法律后果 代理人 代理行为 第三人（相对人） 代理关系中存在三个法律关系： 代理人、被代理人（本人）、第三人。 大陆法系民法，如德国、日本、中国台湾等，采狭义概念，所称代理，仅指直接代理，而不包括间接代理。 英美法系，如英国、美国、澳大利亚等，系采广义概念，其所称代理，不仅包括直接代理，而且包括间接代理。 我国《民法通则》仅规定了直接代理 《合同法》及《中国民法典总则草案建议稿》则改变这种作法。 我国的外贸代理制实际上就是间接代理。 代理行为的法律后果 案情： 李某受单位委派到某国考察，王某听说后委托李某代买一种该国产的名贵药材。李某考察归来后将所买的价值1500元的药送至王某家中。但王某的儿子告诉李某，其父已于不久前去世，这药本来就是给他治病的，现在父亲已不在，药也就不要了，请李某自己处理。李某非常生气，认为不管王某是否活着，这药王家都应该收下。 问题： 1．李某的行为的法律后果到底应由谁来承担? 2．药是否应由王家出钱买下?为什么? 1．李某购买名贵药材是受王某的委托才进行的，其行为应属民事代理。 《民法通则》第63条第2款规定，代理人在代理权限内，以代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。因此，本案中李某购买药材的行为后果应由王某承担。 2．根据最高人民法院《关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）》第82条的规定，当被代理人死亡后，代理人由于不知道被代理人死亡而为的民事法律行为仍然有效。以被代理人的遗产或者其继承人或受遗赠人来承担。本案中，王家理当出钱买下此药。 代理案例 2010年5月，W市的太阳商厦决定从S市购进26型女式自行车5000辆，每辆价格拟在200元左右。太阳商厦的法定代表人江某委托华商集团驻S市办事处主任彭某，请他到S市后，到生产厂家H公司代购5000辆26型自行车，价格200元左右。 由于彭某与江某的私交不错，同意了江某的请求。江某将盖有“太阳商厦合同专用章”的空白合同书及该单位的空白介绍信交给彭某。 2010年6月，彭某到达S市后，发现H公司生产的山地车销路很好。6月10日，彭某找到H公司，出具了W市太阳商厦的介绍信（已被填上授权购买自行车等内容）以及空白合同书。 H公司经过审查，认为彭某出具的材料真实无误，确信其有授权。 经过协商，达成协议，“太阳商厦购入H公司生产的山地车2000辆，单价480元，H公司2010年6月15日前发货，太阳商厦6月20日前付款。” 6月13日彭某将此事告诉了江某，江某立即表示不同意，原因是山地车在W市销路不好。江某令彭某速到H公司撤消合同。 6月14日，彭某通知H公司要求终止合同，但H公司告诉他：货已经于6月13日发出，不能终止合同。7月1日，H公司向太阳商厦催要货款未果，诉至法院。问： 1、这是什么代理？ 2、这个合同责任应该由谁承担？为什么？ 二、代理制度的适用范围 代理只能适用于民事行为。 允许将代理制度及有关规则扩展适用于民事行为以外的其他行为。 1、代理进行各种民事法律行为 2、代理进行民事法律行为以外的合法行为 如代为申请专利、商标注册；代理进行法人登记；代理申报缴纳税金、专利维护费、商标注册费等 3、诉讼行为 即在民事诉讼、行政诉讼和刑事附带民事诉讼中，作为原告、被告或第三人的诉讼代理人参加诉讼。 代理的适用范围 代理不适用于下列行为： （一）应由本人实施的民事法律行为 1、法律规定应由本人实施的民事法律行为，例如订立遗嘱、婚姻登记、收养子女等行为。 2、当事人双方约定应由本人实施的民事法律行为。 （二） 违法行为。如违约行为和侵权行为 。 （三） 事实行为，如代为劳动等履行债务的行为。 下列行为中，不构成代理的是（）。A.甲受公司委托，代为处理公司的民事诉讼纠纷B.乙受公司委托，以该公司名义与他人签订买卖合同C.丙受公司委托，代为申请专利D.丁受公司委托，代表公司在宴会上致词 【答案】D【解析】代理适用于民事主体之间设立、变更或者终止权利义务的法律行为（选项B），也适用于法律行为之外的其他行为，如申请行为（选项C）、申报行为、诉讼行为（选项A）。 三.代理的种类 1.根据代理权发生