司法无良知抑或刑法无底线.PDF

2017年1月 东南大学学报（哲学社会科学版） Jan. 2017 第19卷第1期 JournalofSoutheastUniversity（PhilosophyandSocialScience） Vol.19 No.1 “司法无良知”抑或“刑法无底线”？ ——以“摆摊打气球案”入刑为视角的分析 刘艳红 （东南大学 法学院，江苏 南京 210096） ） ［摘 要］正义是社会制度的首要价值，司法良知是对正义这一合法良善价值的追求， 是实现司法正义的内在支撑。“摆摊打气球案”的有罪判决违背了“三常”法治观，暴露了司 法人员对社会生活经验把握的极度缺乏，对世俗人情与人性的疏离，缺乏对事物基本的是 非善恶之判断，是一个丧失了司法良知的判决。刑法底线是罪刑法定原则以及作为其体 现的罪刑规范（构成要件）。“摆摊打气球案”的有罪判决，意味着司法人员对刑法条文的机 械理解，放弃了在法律中寻找有关何谓枪支以及是否具有可罚违法性与归责可能性等概 念的明确理解及其限制，处罚了不该处罚的行为，突破了刑法的底线。坚守司法良知，坚 持刑法底线，才能实现司法正义。司法良知代表了法规范之外司法正义的实现路径，刑法 底线代表了法规范之内司法正义的实现路径，二者分别从法规范的外部与内部共同发力， 合力实现司法正义。 ［关键词］枪支；司法良知；罪刑法定；公平正义 ［中图分类号］D914.1 ［文献标识码］A ［文章编号］1671－511X（2017）01－0075－10 在荷马时代的思想中，正义的判决（dikê）正是野蛮与文明的分水岭。 ——题记 在中国社会巨大变革的当下，张高平案、呼格吉勒图案、聂树斌案、雷洋案、贾敬龙案等一系列备 ［1］100 受关注的刑事判决，引发的社会大众对司法正义的阵阵批判风暴，“吹得正义女神花容失色” 。此 种情形，令法律人寝食难安，令法治事业备受质疑；如何面对这一个个引发热议的刑事案件，也决定 了一个有良知的刑法学者自处与他处的态度。学界同行纷纷发表高见，以表明自己的立场与对被告 人的声援。然而，迄今为止的声音显示，学者惯常使用法教义学的思路来分析批判此判决，或者利用 技术性的指标不断解释“玩具枪不是枪”。殊不知，对于一个欠缺常识的人，一切高深的理论似乎都 显得多余；不停地纠结于枪支如何鉴定的技术标准以及细枝末节地解释玩具枪为何不是枪支，更显 得如同唐僧般的啰嗦和重复。这样的做法只会加重“法律（人）是技术（人）”的偏见，而使法律人和法 律职业离公平正义善良德行等法天然所具有的价值观愈来愈远。为此，本文的探讨（虽然不能完全 排除从技术的层面）将尽量从法理视角予以展开，以期推动对个案的深入探讨。 【“摆摊打气球案”基本案情】2016年8月至10月12日间，天津大妈赵春华在河北区李公祠大街 亲水平台附近，摆设射击摊位进行营利活动，该摊位是从一个老汉手中转过来的。赵春华射击摊